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關鍵詞:票據喪失;掛失止付;公示催告;票據訴訟
前言
我國《票據法》第十五條分三款對票據的喪失及其救濟做了規定,具體為,第一款:“票據喪失,失票人可以及時通知票據的付款人掛失止付,但是,未記載付款人或者無法確定付款人及其付款人的票據除外。”第二款:“收到掛失止付通知的付款人,應當暫停支付。”第三款:“失票人應當在通知掛失止付后三日內,也可以在票據喪失后,依法向人民法院申請公示催告,或者向人民法院提起訴訟。”本文著重對票據喪失概念進行界定和對票據喪失補救制度相關問題進行梳理,以期能對票據喪失制度做進一步的完善。
一、票據喪失的概念認定
1、票據喪失的含義。票據喪失簡稱失票,是指持票人非出于自己的本意而喪失對票據的占有情形,包括絕對喪失和相對喪失[1]。票據的絕對喪失是指票據本身在物理形態上發生變化,已經不復存在。票據的相對喪失是指在其物理形態未發生改變的情形下,票據脫離了持票人的占有而非基于其意愿。常見的票據被焚、撕毀、和涂銷等票據喪失形態為絕對喪失,票據被盜搶、票據遺失等票據喪失形態為相對喪失。區別票據絕對喪失和相對喪失的關鍵在于票據在持票人脫離占有時其物理形態是否發生變化,票據是否還存在。若持票人脫離占有時票據本身已不復存在,票據物理形態已發生變化則為絕對喪失。反之,持票人脫離占有時票據還存在則為相對喪失。明確區分票據絕對喪失與相對喪失對于保護正當權利人具有重要的司法現實意義。若票據是絕對喪失,則沒有必要進行掛失止付,票據權利人可采取法定的補救措施來實現自己的合法權益。票據的絕對喪失并不意味著原持票人喪失其票據權利,原持有人可通過法定方式最終實現其權利。若票據是相對喪失,票據權利人則可以及時進行掛失止付并采取其他補救方式。票據的相對喪失則有可能發生原持票人的權利喪失的情形,如無權利人已就該票據取得實際支付或者善意持票人取得票據。
2、票據喪失的構成要件
首先,票據應是票據法意義上的有效的票據。具體對其可分為兩層含義來解讀:一是喪失的票據必須是票據法意義上的票據,即匯票、本票和支票;二是喪失的票據必須具備票據法規定的有效要件。其次,票據的持有人必須是合法持有人。基于非法行為而獲得票據的人在喪失對票據的占有后不能依票據喪失補救制度來主張權利。第三、票據脫離權利人的占有是非出于權利人的意志。對票據的占有分為直接占有和間接占有兩種狀態:直接占有就是票據權利人對票據直接事實上占有的狀態;而間接占有則是票據權利人并不直接的在事實上對票據占有,但依法享有票據權利的狀態。無論直接占有還是間接占有,票據權利人都可依法行使其票據上的權利,當然也可在票據喪失的情形下依法采取相應的補救措施,維護自己的權利。最后,票據脫離權利人的占有必須是非出于權利人的意志。脫離的占有不僅包括脫離直接占有而且包括脫離間接占有。如果票據的脫離占有是基于票據權利人的自愿交付或拋棄等行為,則其行為對票據權利人產生票據消滅或轉讓的法律效力。此時,受票人對票據享有的權利是合法的,原票據權利人當然無法再主張其權利。這里應重點關注權利人受欺詐情形下而自愿交付票據與他人的情形,對此問題還存有不同的認識。有學者認為在票據權利人受欺詐的情況下雖從表面上看是其自愿轉讓票據,但其行為違背了票據權利人內心真實意思表示,而非其真實本意,為了保護行為人實質意義上的意思表示,故在此情形下票據轉讓人是可以以此為由采取票據喪失補救措施[2]。筆者認為,票據喪失補救制度不應包含權利人因欺詐而喪失票據的情形。主要理由是,一方面基于票據的無因性特點,發生票據轉移只要符合票據行為的規定即可,票據行為不受其基礎關系存在與否及效力瑕疵的影響。另一方面是根據票據本身的形式性,盡管權利人因欺詐而交付票據,但是對于其在轉讓票據中完整的記載了票據交付的事實是無可置疑的,從此方面講也是為了維護票據的流通及安全性。
二、票據喪失救濟措施的分析
1、掛失止付制度
掛失止付是指失票人將失票的情形以掛失止付通知的形式告知票據義務人,接受通知的義務人做出暫停付款的決定,以避免票據權利被他人行使的一種救濟措施。掛失止付制度是我國傳統商事活動中的一種習慣做法,在我國的票據理論及實務中發揮著重要的作用。掛失止付操作程序上簡單便捷,具有高效率的優勢。但其畢竟只是一種臨時性措施,掛失止付后還需判斷失票人是否真正喪失票據以及票據是絕對喪失還是相對喪失。只有在失票人相對喪失票據后才可以適用掛失止付。同時,掛失止付只能一定程度上防止票據被冒領,但無法給失票人提供權利取得的手段,失票人必須采取其他法定救濟措施才能切實起到救濟作用。我國《票據法》第15條對掛失止付做了原則性的規定,但不夠詳細。掛失止付當事人是否應繳納一定的保證金等。上述問題并非《票據法》第15條能全部概況包含的,有必要另行制定相關制度,對票據掛失止付進行詳細規定[3]。
2、公示催告制度
公示催告是指失票人向法院提出公示催告的申請,法院經審查并受理后發出止付通知并進行公告,要求相關利害關系人在一定期間內申報權利,逾期無人申報,法院將作出宣告票據無效的判決程序。公示催告制度從其價值功能上說,公示催告是失票人向法院提出公示申請,請求宣告票據無效,從而使票據權利與票據本身相分離的一種法律程序或法律制度。公示催告的設置可使當事人依法定程序獲得其權利的行使,同時也使利害關系人在知道他人主張權利時獲得司法保護,申報權利。公示催告的目的不在于解決爭議,而在于確認一種客觀存在的沒有爭議的事實。因此,公示催告的法律性質和制度不同于一般的訴訟程序,其屬于非訴程序,并實行一審終審。我國《票據法》關于公示催告的相關法律規定較為簡單,更多的是規定在《民事訴訟法》及相關司法解釋中。
3、票據訴訟制度
票據訴訟制度也稱普通訴訟制度,是指失票人喪失票據后,直接向法院提起民事訴訟,要求法院判令票據債務人向其支付票據金額,從而行使其票據權利的一種救濟制度。票據訴訟制度是在票據喪失占有、真實票據權利人很難確定的情況下進行的訴訟。票據訴訟制度不同于為解決票據權利糾紛而提起的訴訟,后者沒有票據喪失的前提,其真實權利人是可以確定的,兩者在具體的適用規則上是有差別的。票據訴訟在我國《票據法》第十五條的體現。我國《票據法》在第15條只規定了失票人可以向人民法院提起訴訟,但是對于具體的程序,卻沒有作出明確的規定。
4、對我國《票據法》第15條關于票據喪失補救三制度的分析。
從1995年我國制定《票據法》到2004年《關于修改<中華人民共和國票據法>的決定》中,采取將我國傳統的掛失止付制度與大陸法系的公示催告制度和英美法系的票據訴訟制度結合起來,為失票人提供了三種票據喪失補救措施。此種立法能更好的讓失票人根據其具體情況采取最有效的補救措施,充分反映了我國票據法保護票據權利人的正當權益的立法原則,值得我們稱贊。但由于我國三制度的同時實行,在理論上與實踐中對我國三制度的現存狀態有所分歧,主要集中于以下兩大方面:一是票據喪失訴訟制度和票據公示催告制度是否有重復之嫌?有學者指出:英美法系的票據喪失訴訟制度所具備的失票人現行實現票據權利的優點可以完全被公示催告制度所吸收,故沒有存在的必要[5]。對此,筆者不予贊同,理由如下:①、與公示催告制度相比,票據訴訟制度有明確的被告,一般為承擔支付義務的主債務人,在主債務人不能付款時,也可以將其他的票據債務人,如背書人、保證人作為被告。②、票據訴訟制度更有利于票據的流通轉讓,能更好的體現票據法的立法宗旨。票據訴訟制度中通過訴訟保護失票人的付款請求權,而沒有公示催告中除權判決和宣告票據無效的過程,更能快速高效的實現其票據權利。二是票據喪失補救制度中的掛失止付、公示催告和票據訴訟三大制度該如何分配銜接?由我國《票據法》第15條可知,在票據喪失后,失票人可以先進行掛失止付,也可以在票據喪失后,依法采取公示催告或票據訴訟這兩種救濟措施。三種票據喪失補救制度之銜接在于:①、票據絕對喪失后,失票人可以直接提起票據訴訟,來實現自己的票據權利。②、在票據相對喪失的情形下,若失票人知道票據占有人時,其可以依法向票據占有人提起票據返還訴訟。但票據占有人是已經付款而收回票據的付款人除外。③、在票據相對喪失而失票人不知票據占有人時,其可以先行申請掛失止付,申請掛失止付后三日內,可提起公示催告或票據訴訟。
三、對我國《票據法》第十五條的修改建議
1、應明確票據喪失的定義。我國《票據法》第十五條僅將票據喪失作為法律用語而沒有明確規定何為票據喪失。在司法實踐中對票據喪失的理解有不同的認識,鑒于此,筆者認為應在《票據法》中明確票據喪失的概念定義,從而能更好的為當事人及司法機構提供法律支撐,減少紛爭歧義,起到立法的價值和功能。具體在十五條上可以增加為第一款,即,“票據喪失是指持票人非出于自己的本意而喪失對票據的占有情形,包括絕對喪失和相對喪失。”“票據絕對喪失,失票人可通過法定方式采取補救措施。”原十五條中的第一款可相應改為:“票據相對喪失,失票人可以及時通知票據的付款人掛失止付,但是,未記載付款人或者無法確定付款人及其付款人的票據除外。”
2、在十五條第三款公示催告后加“擔保”。我國《票據法》第十五條第三款規定:“失票人應當在通知掛失止付后三日內,也可以在票據喪失后,依法向人民法院申請公示催告,或者向人民法院提起訴訟”。建議改為:“失票人應當在通知掛失止付后三日內,也可以在票據喪失后,依法向人民法院申請公示催告,或者向人民法院提起訴訟。公示催告或提起訴訟期間,失票人提供擔保的即可請求付款人履行付款義務,但付款人可依票據上記載的還款日期為由享有抗辯權。”
此修改中增加“失票人提供擔保的即可請求付款人履行付款義務”之規定,是在不損害付款人權利的同時更加快速、高效的保護權利人行使其權利。具體來說:一方面失票人可以在票據喪失后能及時行使其權利,而不必等到訴訟判決之后,這符合票據高效流通的特性,有利于經濟的發展;另一方面若請求付款需提供擔保的規定能保障付款人的具體利益,可避免日后出現真正票據權利人時面臨第二次付款的危險。這樣能更好體現其作為私法領域的法律所蘊涵的高效便利之精神。(作者單位:青海師范大學)
參考文獻:
[1]參見王作全:《商法學》(第三版),北京大學出版社2011年版,第334頁。
[2]王小能:《票據法教程》,北京大學出版社2001年版,第106頁。
[3]于瑩:《票據法》,高等教育出版社2006年版,第244頁。
[4]參見呂來明:《票據基本制度評判》,中國法制出版社2003年版,第307頁。
年初,按董事會下達的目標管理責任進行分解,并按部門簽訂了部門責任書,明確了總經辦的各項任務指標。一年來,雖有物業管理員的更換,隨著房屋問題的增加發生影響了物業管理費的加收,但想方設法還是完成了收費任務,同時注意物業外增收,經努力銷純凈水收入多元。代辦理房屋出租收入××××元,代為服務收入××××元。名都交接增收××××元。
二、抓實培訓落實量化制度
依據“培訓大綱”把培訓工作落到實處,購進“物業管理是怎么煉成的”光盤,組織大家認真觀看學習,學時近10個小時共8盤,自編培訓講義×課題宣,講×次(全員)并加強崗前培訓和在職培訓結合,在新進職員多、員工進出變數大的情況下,培訓放在首位,先培訓再上崗。并著重抓責任制的落實,并結合工作實際對各崗位職責完善量化,操作起來簡便易監督檢查,確保了各項制度的落實。肯定保潔工的職責細和實在各部門推廣,并逐部門逐崗位抓制度的量化,以崗位職責完善規范,要求在崗員工定崗定職,做好工作。
三、物業交接鍛煉員工隊伍
今年公司一項重大工作,新物業××××大廈交接,年初開始就名都交接作了充分準備。明確交接各項工作流程,招收新員工計劃,又必須按名都大廈落成交接的階段,逐步增加人員以減少費用支出。由于組織準備工作充分,部門之間分工明確,較好完成了交接任務,實施對新物業的管理。半年多來的實踐,員工隊伍得到鍛煉,已能勝任各自的工作。
四、五心服務提高企業形象
年初提出的以“五心”做好優質服務工作以提高企業形象,總辦以身作則,在拓寬服務上大做文章,為讓業主滿意,必要時業主需要的都主動去服務,業主全家外出,家里的花木要澆水,養的觀賞魚要喂養,物業管理員主動接下鑰匙,很好完成任務。業主提出要請保姆,主動聯系家政服務公司,幫助協調,先后調換多人,終于請到滿意的保姆。業主汽車×××通行證要辦理,主動幫助代辦,密切與業主的關系。受到業主的贊揚和感謝,企業形象得到了提高。
五、加強溝通發揚團隊精神
今年注意擺正與其他部門的關系,新物業管理員上崗,剛開始有做好工作的愿望,有些工作又必須由其他部門員工配合的,溝通協調不好,影響工作心理不好受,及時調整注意溝通。現在已能很好配合開展工作。對發現的問題不直接去干預,而是與部門主管、經理協調,讓他們去解決問題,并能通過個別問題在部門教育大多數,有利調動了大家工作的積極性。能發揮主觀能動性,使團隊精神得到了發揚。
六、反思不足落實整改提高
認真回顧,也有許多不盡人意的地方,主要表現在以下幾個方面:
1、學習抓得不實不細,培訓做了,培訓的效果如何考慮總結不夠。
2、工作上缺少持之以恒,缺少一抓到底、抓及時、抓落實不夠。
3、思想觀念上跟不上形勢,在開拓創新上未發動大家,聽大家意見不夠。
4、時時體貼關心員工,以愛心、兄弟情關愛員工不夠。
在新的一年里,新的形勢、新的要求,我們必須作出新的努力,有以下新打算:
1、制度上不講情面。進一步量化制度,把制度落到實處。
2、強化企業文化。公司和員工是伙伴關系,提升員工歸屬感、責任感。
3、認真培訓。培訓抓緊抓實,培訓出效果,培訓形成制度。
4、打造企業品牌。企業是生命,品牌出效益。物業公司打服務品牌,要知名度、美譽度。員工都是形象代表,加強品牌教育。
一、令人堪憂的現狀
近些年我國在經濟飛速發展的同時也出現了越來越嚴重的生態環境破壞和資源急速匱乏現象。這些危機已經嚴重威脅到了人類的生存和發展,成為我們所面臨的最嚴峻的挑戰之一。人們為謀求經濟增長而嚴重破壞生態環境的事例屢見不鮮,人類過度發揮著自身的“主觀能動性”忽視了生態平衡的重要性,做出了諸多殺雞取卵、竭澤而漁的行為,此種舉動使得很多生物瀕臨滅絕或已然消失。
二、生態污染問題原因分析
(一)認識方面的原因。(1)人類沒有認識到人與自然和諧關系的重要性。馬克思在《1844年經濟學哲學手稿》這一著作中,就曾經指出人類是自然界的產物,和自然界是一個統一的整體,人類是依靠自然界生存的,因此更加應當與自然和諧相處。然而,在現實生活中,由于一味追求GDP的高增長和農作物的高產量,對土壤任意排污、濫加施肥,殊不知在污染土壤的同時,也送入了自己的身體,這正是人類認識上的淺薄。(2)人類沒有認識到可持續發展思想對生產生活的重要性。馬克思在《1844年經濟學哲學手稿》中曾經提出“再生產整個自然界”這個說法,并提出“保持或發展”這樣的構架,也就是說在生產過程中,人類必須遵循兩個重要的準則:一是人類本身的要求,二是自然規律,這就是要求人類在改造自然界,進行生產的活動進程當中,在關注人類本身所能獲得的利益之外,還要關注到這些行為是否符合自然規律,是否會給自然界造成各種傷害,在享受經濟發展帶來豐碩成果的同時不忘考慮后代人的利益。
(二)體制機制原因。生態污染問題在許多國家和地區都不同程度存在,一個重要原因是體制機制的不合理。不少國家一味醉心于追求GDP的飛漲,忽視了生態保護。比如剛提到的“鎘大米”事件就是個別地方政府片面追求經濟指標,為加快地方經濟發展而大量引進重污染企業,給予政策扶持和保護,在這樣的體制機制下,不科學的決策和做法造成了目前嚴重的污染現象。
(三)技術方面原因。造成嚴重污染現狀的一個不可忽略的因素就是科學技術的欠發達。首先,由于技術欠發達,致使人類在生產、生活的過程中對生態污染的程度加重。例如,汽車油料燃燒不充分造成大量一氧化碳排出污染空氣。其次,由于技術欠發達,在治理污染的過程中未能發揮出最大能效遏制污染加重。
三、唯物史觀中蘊含的改善現狀的方法
(一)提高思想認識,遵循自然規律。恩格斯也曾指出:“不要過分陶醉于我們對自然界的勝利。對于每一次這樣的勝利,自然界都報復了我們。”目前,我國國民的環境保護意識還不強,沒有意識到環境問題的嚴重性,因此,當務之急是培養公眾對環境保護問題的憂患意識,認識到環境污染愈演愈烈人類難辭其咎,環境的惡化又會反過來危害人類身心健康,必須引起全社會的關注,保護環境我們責無旁貸,鼓勵大家積極參與到環保行動中來,真正在思想認識上將環境保護擺在重要位置。
(二)健全制度措施,改變生產方式。在生產過程中,生產方式與相關制度措施的變革和健全于生態污染的改善有著舉足輕重的作用。其具體路徑是依靠技術進步不斷變革現有生產方式,摒棄污染嚴重、效能低下的作業方式,盡最大限度減少污染物的排放,減輕自身活動對環境的影響。在具體操作上,可以加大對工業布局、土地使用、能源開采、退耕還林還草、沙漠治理、江河污染治理等的指導和控制力度等等,通過不斷健全制度措施最大限度的減少對自然環境的破壞。
(三)依靠科學技術,發揮能動作用。在馬克思恩格斯看來,現代科學技術的發展改變了整個自然界,人們已經逐步由過去對自然界那種“幼稚”的改變逐步走上了依靠先進科技水平估計、控制自身行為對環境影響, 使人與自然關系逐漸趨于協調的道路,只有不斷提升科技水平,依靠科學技術,開發出清潔能源、降低工業能耗、減少污染物排放,充分有效的利用各種自然資源,才能從技術層面最大限度減少污染。
綜上所述,隨著我國社會主義現代化建設進程的加快,生態污染問題也日益顯露并影響著我們的生活,也制約著人的發展。在構建社會主義和諧社會的過程中,我們要特別注重在唯物史觀的宏觀指引下,在生態觀的具體指導下,將促進人與白然的和諧作為實現整個社會和諧的必要前提和基礎。
參考文獻
[1] 馬克思,恩格斯.馬克思恩格斯全集(第9卷)[M].北京:人民出版社,2009.
[2] 賈高建.唯物史觀告訴了我們什么[N].人民日報, 2013-05-30(7).
希格斯粒子是一種亞原子粒子,也就是說,理論上認為它應當是構成宇宙的最基本組成部件之一。但是它仍然有待實驗觀測證實。科學家們提出的物理學標準模型預言了這種粒子的存在,其作用是解釋為何其它粒子會擁有質量。根據這一理論,在宇宙大爆炸之后,一種看不見的力,即希格斯場和與之相對應的粒子——希格斯-玻色子一同形成。正是這個場賦予其它基本粒子以質量的屬性。
為何這一粒子如此重要?
希格斯場賦予整個宇宙中其它粒子以質量的方式可以用游泳者在水池中受到的水的阻力來做比喻。如果粒子沒有質量,它們便可以在宇宙中以光速前進,因為質量的本質便是對物體改變其速度的制約性。
這種粒子最早是什么時候被提出來的?
有關這一粒子的理論最早是在1964年由6位物理學家共同提出來的,其中就包括英國愛丁堡的皮特·希格斯(PeterHiggs)教授。他們當時提出這一粒子的目的就是為了解釋質量的起源。
理論上,這一粒子的存在將正好補全描述整個宇宙如何運行的物理學標準模型的缺陷,因此它便顯得尤其重要。
如何對其進行搜尋?
歐洲核子中心的大型強子對撞機(LHC)是人類有史以來建造的最強大的粒子加速器,它的工作原理是將兩束質子流以接近光速的速度迎頭相撞,在此過程中得到其它粒子。
在1989年至2000年之間,科學家們也曾使用同樣位于歐洲核子中心的另一臺加速器LEP進行搜尋工作,而由于經費不足被關停之前,美國的Tevatron加速器也進行過對這一神秘粒子的搜尋工作。
科學家們如何能知道自己究竟是否發現了這樣的粒子呢?
如果在LHC加速器中進行的數以十億計的對撞實驗中真的產生了希格斯-玻色子,根據預測,它應當是不穩定的,會迅速衰變為更加穩定,質量更小的粒子。物理學家們需要對這些衰變產物進行分析,并且通過分析來推斷這種被稱為“上帝粒子”的神秘粒子是否存在。在分析過程中,希格斯粒子是否存在會從數據圖形的峰值中體現出來。
六點重大影響:
1.揭開質量起源之謎
物體的質量是怎么來的?這個問題一直困擾物理學界,而希格斯玻色子恰恰被認為與宇宙中一切物體的質量起源有關。希格斯玻色子與一種場有關,那就是所謂的希格斯場,理論上認為這種場充斥著整個宇宙。當宇宙中的其它粒子在這一場中運行時便獲得了質量的屬性。這就有點像是大家都在一個游泳池里游泳,然后身上都會被打濕,在這里,被水打濕就像是物體獲得質量一樣。
美國哈佛大學物理學家杰奧·哥斯達(JoaoGuimaraesdaCosta)表示:“希格斯粒子的機制讓我們能夠理解粒子獲得質量的途徑和方式。”哥斯達是去年歐洲核子中心宣布疑似希格斯粒子發現時,大型強子對撞機(LHC)所屬ATLAS探測器設備的標準模型召集人。他說:“如果沒有這種機制,那么所有的一切物體都將失去質量。”
確認此次發現的粒子確實是希格斯粒子將證明我們設想的粒子獲得質量屬性的方式是正確的。美國加州理工學院物理學教授瑪利亞?斯皮羅普魯(MariaSpiropulu)表示:“這項發現從量子層面支持了我們對于質量來源的看法,而這正是我們當初建造大型強子對撞機的目的。這是一項無與倫比的成就。”
而后,這將進一步為一個更深層次的問題提供解決的線索,那就是:為什么這些粒子擁有這一質量數值?這個值是如何確定的?對此,哈佛大學物理學家麗薩·蘭德爾(LisaRandall)表示:“這是一個大得多的問題。確認這的確是希格斯粒子只是整個過程的第一步,此后我們才能更往前走,這兩者之間是相互聯系的。”
2.完善標準模型
標準模型是當代粒子物理學的基石,它描述了整個宇宙中所有的粒子。所有被標準模型所預言的粒子此前都已經被找到了,除了希格斯粒子。就在去年宣布初步結果時,歐洲核子中心ATLAS實驗設備科學家喬納斯·斯蘭德伯格(JonasStrandberg)就曾表示:“這是標準模型中缺失的一環,因此如果這一發現得到最終確認,那么它將最終證明我們目前的認識是正確的。”
到目前為止,科學家們所發現的這一疑似希格斯粒子似乎和標準模型中預言的性質相吻合。但即便如此,標準模型本身也并不完整:例如它沒有包括引力,也沒有將被認為占據整個宇宙物質總量約98%的暗物質成分考慮進去。
美國費米國家實驗室CMS中心的物理學家帕提·麥克布雷德(PattyMcBride)在上周四表示:“即便有證據清晰地證明目前我們新發現的這一粒子確確實實就是標準模型所預言的希格斯玻色子,即便如此我們對宇宙的認識仍然模糊不清。”他說:“我們仍然不能理解為何引力如此微弱,我們還要面對巨大的暗物質的存在。不過,對于這一已經有48年歷史的經典理論來說,邁出了完善的第一步仍然不失為一件令人高興的事。”
3.電弱相互作用
確認希格斯粒子還將對電弱相互作用的構建產生重要影響。這種作用是對電磁作用與弱相互作用的統一描述,這兩者都是自然界的基本力類型之一。電磁作用描述帶電粒子之間的相互作用,而弱相互作用則描述放射性衰變過程。
自然界中所有力的作用都和某種粒子有關。比如與電磁力有關的粒子是光子,這是一種質量為零的特殊粒子。而弱相互作用力則和名為W和Z的玻色子有關,這兩種粒子都擁有很高的質量值。而所有這些粒子的質量來源,便被認為是希格斯玻色子的作用造成的。
歐洲核子中心的斯蘭德伯格表示:“如果引入希格斯場的概念,那么W和Z玻色子就會和這個場混雜在一起,在這一過程中它們便獲得了質量。”他說:“這解釋了為何W和Z玻色子會有質量,并將電磁作用和弱相互作用兩種基本力統一了起來,構成電弱相互作用。”
4.超對稱理論
超對稱理論也將受到希格斯粒子發現的影響。這一理論認為任何一種已知的粒子都有一個“超級伙伴”粒子,這種伙伴粒子擁有輕微差異的性質。超對稱理論擁有很大的吸引力,因為它可以統一自然界中的其它基本作用力,甚至有希望揭開暗物質構成之謎。然而到目前為止這一理論的前景黯淡,科學家們只找到了和標準模型預言的希格斯粒子性質極其相似的粒子,但是卻沒有能發現任何和超對稱粒子有關的線索。
5.大型強子對撞機
大型強子對撞機(LHC)是世界上最大的粒子加速器。這一耗資約100億美元的設備率屬于歐洲核子研究中心(CERN),其目的是創建地球上能級最強大的粒子加速器設施。而其中找出希格斯玻色子則被列為了該設備的最優先目標之一。此次最新宣布的結果為LHC此前的結果提供了強有力的證明,也是對此前一直在這里為達成這一目標而忘我工作的物理學家們所取得豐碩成果的最好證明。
斯皮羅普魯在去年的一份聲明中表示:“這項發現從量子層面支持了我們對于質量來源的看法,而這正是我們當初建造大型強子對撞機的目的。這是一項無與倫比的成就。”他說:“科學家們已經等待了整整一代人的時間,為的就是這一刻。來自全世界各地大學和研究機構的粒子物理學家,工程師和技術人員們已經為了達成今天的這一成就奉獻了數十年的辛勤工作。現在是時候讓我們暫時停下腳步,回過頭去審視這項發現的意義了,然后再繼續進行海量的數據收集和分析工作。”
希格斯玻色子最早是在1964年由英國物理學家皮特·希格斯和同事們提出的。而這個名字的后半部分則是為了紀念杰出的已故印度物理學家和數學家玻色,他與愛因斯坦一同給出了玻色子的定義。玻色子是一類基本粒子,主要包括膠子和引力子等。其負責傳遞費米子之間的相互作用,如夸克,電子和中微子等等。費米子是宇宙中的另外一種基本粒子類型。
6.宇宙的命運
希格斯玻色子的確認將為科學家們開啟一扇大門,讓他們得以進行此前無法進行的一些計算。其中一些計算的結果有關宇宙的命運。有一種觀點認為宇宙將在未來數十億年內毀滅。
在進行這樣的計算時,希格斯玻色子本身的質量是一個非常關鍵的參數,它預示了時空的未來命運。目前的測量值顯示,希格斯玻色子的質量約為質子的126倍,這一質量值幾乎已經處在了一個臨界點上,它將有可能讓宇宙在未來數十億年內走向毀滅。
約瑟夫·林肯(JosephLykken)是美國費米國家實驗室的物理學家,他表示:“計算的結果告訴我們,在數十億年之后宇宙將可能面臨災難。”他說:“這或許意味著我們所生活于其中的這個宇宙本身存在著內在的不穩定性,在數十億年之后這一切都將歸于瓦解。”
基本粒子質量之源
若沒有希格斯粒子,其他基本粒子就會仍以光速運行,宇宙將仍然是一鍋沸騰的基本粒子湯,不能組成物質,生命無從談起。
希格斯粒子究竟是什么?為什么找到它如此重要?
早在2000多年前,人類便開始追問,我們所生活的世界是怎樣形成的?從德謨克利特的“原子說”到如今被科學家普遍接受的標準模型理論,從樸素的形而上學概念到標準模型所預言的粒子陸續被證實,人類似乎越來越接近這一問題的答案。
在標準模型里,宇宙由62種不可再分的基本粒子構成,通過強力、弱力及電磁力這三種基本作用力組合成各種復合粒子,進而構成物質世界。
基本粒子可以分為兩大類:自旋為半整數的費米子(fermion)和自旋為整數的玻色子(boson)。費米子是構成物質“實體”的粒子,也稱之為物質粒子,而玻色子則傳遞基本相互作用,也可稱為載力粒子。
然而在標準模型建立過程中,有一個問題卻一直困擾著科學家:按照標準模型理論,基本粒子并沒有質量,但實驗結果卻又清楚表明,除了光子以外的基本粒子都是有質量的。
1964年,希格斯等人提出了“希格斯機制”的概念,在理論上解決了這個問題。希格斯們認為宇宙間遍布“希格斯場”,基本粒子在與希格斯場的相互作用下獲得了質量,而形成希格斯場的就是一種新的粒子,被命名為希格斯粒子。
根據對希格斯粒子性質的預言,希格斯粒子的自旋為零,是一種玻色子,所以又把希格斯粒子稱為希格斯玻色子。
希格斯理論提出,在宇宙誕生的最初,并沒有希格斯粒子的存在,其他的各種基本粒子都如光子一般,以光速橫沖直撞。宇宙誕生十幾秒后,希格斯粒子誕生,形成了“希格斯場”。除了光子,其他的基本粒子與希格斯粒子發生碰撞后,就如同輕巧的棉花吸飽了水分一般,獲得了質量,而速度就慢下來了。
慢下來的基本粒子“夸克”在強相互作用下,抱團組成了質子、中子等粒子,質子和中子又組成了原子核,原子核與電子在電磁力作用下又形成了原子,原子構成分子,由此形成了我們所見到的大千世界。
如果沒有希格斯粒子,其他的基本粒子就會仍然以光速運行,不能聚合在一起,我們的宇宙將仍然是一鍋沸騰的基本粒子湯,根本不能組成物質,生命也無從談起。
希格斯玻色子的存在是希格斯機制的必然結果之一,假若實驗證實希格斯玻色子存在,則可給予希格斯機制極大的肯定。更重要的是,它的發現彌補了標準模型的缺漏,奠定了標準模型的基礎。
由于希格斯粒子一直未被發現,這些重要的問題一直懸而未決。這個標準模型理論預言的最后一個粒子便一直成為科學家們苦苦追求的目標。
等等,萬一希格斯理論被證明是錯誤的,希格斯粒子根本就不存在呢?
曾獲諾貝爾獎的著名粒子物理學家萊德曼表示,如果這樣,標準模型理論將被,至少需要進行修改。他表示,“這就像哥倫布啟程去尋找印度群島一樣,他和他的信徒們相信,如果沒有達到目的,他也會發現一些別的東西,這些東西可能會更有意義。”
在這個意義上來說,很多科學家反倒有些失望,畢竟找到一個48年前就被預言了的“老粒子”多少有些無趣,他們期盼的是更為顛覆性的發現:假如標準模型被,整個物理世界的理論都有可能要重新改寫。
尋找希格斯粒子歷程艱難花費驚人
上帝粒子之所以取名為希格斯,是因為它是英國科學家彼得?希格斯(PeterHiggs)于1964年提出的(與他差不多同時提出希格斯這一機制的還有其他幾個人,一旦希格斯粒子的存在最后被確認,他們將分享諾貝爾物理獎)。
尋找希格斯的工作早在上世紀90年代的LEP對撞機上就開始了。LEP似乎看到了希格斯的小尾巴,可惜LEP對撞機由于要讓位于LHC的修建而過早關閉了,從此便與希格斯擦肩而過(現在看來,LEP的能量再提升一點就有能力看到希格斯了)。
接下來前赴后繼的是美國費米實驗室的Tevatron對撞機,這一領世界近20年的對撞機也對希格斯進行了大力追捕,也模模糊糊看到了希格斯的嬌容,可惜這一對撞機正值壯年就被關閉了(被關閉的原因是在能量和亮度兩方面都競爭不過歐洲人的LHC對撞機)。
[關鍵詞]《死亡詩社》;后現代主義;主要人物
一、《死亡詩社》內容簡介
當我讓我的學生選擇一部電影觀看時,他們異口同聲地在幾部電影中選擇了《死亡詩社》。我知道這是人類對于死亡、墳墓、魔鬼、謀殺等詞匯天生的好奇與偏執所致,正如我第一次看到這個片名時的感受一樣,好奇地想了解片名后面的內容。然而,我們看到的是一個和我們的預期完全相左的故事。故事講述的是50年代末的美國,古老、傳統而富有盛譽的威爾頓學院來了一位特立獨行的新老師John Keating(Robin Williams飾)。Keating的到來給死氣沉沉的崇尚古風和死板教育方法的學院帶來了生氣,他引領著Neil Perry(Robert Sean Leonard飾)、Todd Anderson(Ethan Hawke飾)、Charlie Dalton(GaleHansen飾)等年輕人擺脫了傳統思維方法的束縛,喚醒他們心中的激情和欲望。在Keating老師的鼓勵下,幾位志同道合的年輕人組織了名為“死亡詩社”的秘密團體。深夜他們悄悄聚集在山洞里或朗誦偉大的詩歌作品,或吹奏樂器抒發自己的理想和抱負。但喜歡戲劇的Neil因為要參加“仲夏夜之夢”的演出和一貫要求嚴格的父親發生了激烈的矛盾。在演出獲得極大成功的晚上父親把Neil帶回了家中,也就是在那個晚上,Neil選擇了用悲劇的方式結束了自己年輕而寶貴的生命。校方把所有的責任都歸咎于異端分子Keating的身亡,并令其離開校園。
這部影片是Peter Weir的上乘之作,曾得到四項學院獎的提名,并且贏得了最佳電影原創劇本獎。另外,Robin Williares的出色演技,也為本片增色不少。
二、關于后現代主義
作為一種哲學流派及思維方式的后現代主義是發生于歐美20世紀60年代,并于70與80年代梳行于西方的藝術、社會文化與哲學思潮。其核心是消解、破壞和批判現代主義,是“去中心”和“多元化”,具有開放性、多元性、寬容性、無限性等特征。其本質是一種知性上的反理性主義、道德上的犬儒主義和感性上的快樂主義。它的主要形式是態度與價值的多元化,人們可以任意地加以選擇。
后現代主義波及社會生活的各個方面,各種理論觀點也不盡相同,但總的說來,有以下幾個方面的傾向:批判理性主義,崇尚非理性;解構現代主體性;反對“同一性”、“整體性”,崇尚差異性。法國后現代思想家利奧塔認為,后現代科學關注的是異質性、多元性、差異性、他者性、語言游戲的多樣性、局部規則的語用論建構和參與者同意的規范性。后現代科學正在改變知識的意義,同時也在表明這一改變是如何發生的,后現代科學創造的是未知而不是已知。
三、主要人物思想中體現出的后現代主義觀點解讀
1 Keating教育思想中體現出的后現代主義觀點。
作為社會體系中最重要的組成部分一教育機構,它的職能是教書育人,而不是模子造人。1959年,威爾頓預備學院以它凝重的風格受到了當時人們的尊敬。在那里,教育的模式是固定的,不僅單調而且束縛了思想。然而這一切在一個新教師的手中發生了改變。John Keating反傳統的教育方法給學院帶來了一絲生氣:在他的課堂里,他鼓勵學生站在課桌上,用一個嶄新的視角去觀察周圍的世界;他向學生介紹了許多有思想的詩歌;他鼓勵年輕人張揚個性、告訴他們,scize the day,make your livesextraordinary(抓緊時間,讓你的生活與眾不同);他告訴他們順從是危險的,要用自己的方式去吸取生命的精華,“否則當你在彌留之際,會發現自己從未活過”;他所提倡的自由發散式的思維哲學在學生中引起了巨大的反響。漸漸地、一些人接受了他,開始勇敢地面對每一天,把握他們自己的人生。
他在第一堂課上,就撕去了莊嚴的教科書上對詩歌的規定,告訴孩子們青春的激情原可以和動人的詩句如蜜糖般從唇邊滑落。他讓孩子們稱他為Captain(船長)。
Keating的教學方法展示了教育的另外一個目的:教育是為了教會學生能夠獨立思考。詩歌無法以理性坐標的方式去度量,人類充滿著激情!醫學、法律、經濟、工程,這些只是生存的手段,詩歌、美、浪漫和愛才是生活的精髓。他告訴他們不要墨守成規,要學會站到桌子上,從另一個角度看不同的世界,告訴他們不要一味服從,因為,那對采摘真正的生命的花蕾是有害的。
他的教學方法中,體現了很多的后現代主義思想。
2 Todd思想中體現出的后現代主義觀點。
Todd剛出場時,他的眼神羞怯不安,在第一堂課上,他寫下了Seizlng the day,課后又把它撕去了,表明他內心對傳統訓誡與新鮮的Keating老師灌溉的思想之間的沖突。他常常保持沉默,面色蒼白,在現實世界中膽怯地行走,唯唯諾諾,唯命是從。在死亡詩社的幾次聚會上,他害怕當眾朗誦詩歌,都只作為記錄者存在。然而他是運的,因為擁有了Neil這樣的良友和Keating老師。托德在Keating老師的影響下,從膽小怕事到最后帶頭站上課桌,敢于與傳統對抗,他的轉變是潛嗇化的。Keating老師的走,他無能為力,甚至無奈地充當著指責人,在Keating離開教室的瞬間,他站在了課桌上,呼喊著:“船長,我的船長!”
他是現實的、懦弱的,然而,他會小心呵護心靈和頭腦中如星閃耀的火花,那最后喊出的一聲oh Cabram,Mycaptain,正是Todd勇于承擔責任、思想由保守向開放轉變的體現。
3 Neil思想中體現出的后現代主義觀點。
Neil Perry學業優異,他俊美、聰明、順從、寬容,他是每一個老師都會喜歡的標準好學生、父母的好兒子。在嚴厲的父親的命令下,他退出了校報編輯;他有一天會成為一名好的外科醫生,生活無憂,成為一名受人尊敬、衣食豐祿的中產階級。這些早早設定好的路徑正擺在他面前,一切都十全十美,他將是社會的棟梁,生活得平靜而絕望,在某個午夜夢回之時,偶爾回望月色,想到青春時有過的夢想……然而,他遇見了Keating老師。從第一堂課,撕碎了第一本教科書開始,就注定了他將與那樣的路分道揚鑣。他太過于早慧,第一個明白了Keating提出的‘卡配匹亞’。他重組了Keating年輕時組織過的死亡詩社,帶領同伴,在夜里奔向那個印第安山洞,夜的迷霧間,蘇格蘭風笛響起,那些年輕的身影奔行的步伐如舞蹈,正奔向自由和幻想的世界。那種激情飛越的時分,Neil真正體味到了幸福,他通過詩歌尋找到了人生的答案。他思想開放,天生寬容,性格多元,他的思想體現出了很多后現代主義觀點。
然而在精神父親Keating與現實父親的較量中,精神在現實的蹂k下,不堪一擊。Neil的生活一直是一場演出,演出一個好學生、乖兒子的角色,他演技高超,贏得一片贊許。所以,當有一天他要放棄父親為他劃定的軌道,選擇另一個不可知的、可能充滿荊棘與艱難的道路跡父親震怒了。在強權的父親面前,他的靈與肉處于分裂的狀態之中:是順從傳統父親的強勢?還是聽從自己內心的召喚?年輕的他無力承擔這種重負,他選擇了死亡。把《仲夏夜之夢》的精靈花冠放在窗臺旁,他用那把父親長年希望他使用的外科手術刀打開通向墳墓的道路。
請同學們朗讀這首詩,讀后,請大家結合自己的經歷來解讀這五行詩,以此來談談作者對母親表達的情感。
(注意:“心中的風雨”的理解,與“躲”字所表達出來的情感是結合自身經歷來解讀的關鍵。)
《母親》流露出了對母親的無限依戀,那《紙船——寄母親》又表達了對母親怎樣的情感呢?接下來,我們一起學習《紙船——寄母親》。
朗讀《紙船——寄母親》,你能從詩中發現作者與母親身處的情況嗎?聯系作者與母親身處的情況,再次朗讀體味作者表達的情感。
根據作者與母親身處情況及作者表達的情感,請你說說怎樣朗讀這首詩。
請同學們朗讀這兩首關于母親的詩歌,想想這兩首詩有什么異同之處?
母愛是偉大無私的,永恒的,但它在日常生活中存在的形式一般都是平平常常的。請你搜索一下平日母親對你的關愛,嘗試完成下面的仿寫。
母愛是。
2.《紙船——寄母親》賦予紙船特別的含義,表達作者對母親的思念,眷戀祖國的一片深情。你想借助什么樣的具體形象來表達對母親的愛,請嘗試寫一首小詩。
教師講述:人生不幸啊,多坎坷啊!但這個經歷無數挫折的人卻是美國第十六任總統——林肯。現在你又有怎樣的感受呢?
許多人只看到成功美麗的花環,卻很少有人注意成功背后隱藏的艱辛。讓我們看看冰心是怎樣概括成功的過程的。
1)請同學們朗讀這首詩,注意語氣語調重音,小組交流朗讀方法及處理的理由。
(以第一句為例“成功的花,人們只驚羨她現時的明艷”應該以感慨的語氣來讀,重音要落在“只”和“現時”上,這樣讀就能很好地表現人們只驚羨別人所得到的榮譽,卻看不到成功背后所付出的艱苦勞動,表達了作者的感慨。)
2)朗讀后三句思考:作者通過這三句告訴了我們什么?請概括出你的感悟。
請同學們朗讀這首詩,花的成功歷程給了你什么樣的啟示?花的成功印證了許多名言,你想到了嗎?
同學們,現在你們在這里學習,為的是將來有所作為,為社會貢獻自己的力量。那你認為人的一生哪個時期比較重要?接下來,讓我們來看看《嫩綠的芽兒》會告訴我們些什么。
1)作者用哪三個詞對芽、花、果進行描繪的?為什么用這三個詞呢?
(華中師范大學 法學院,湖北 武漢 430079)
摘 要:隨著保險業的迅速發展,保險糾紛的數量也日益增加。其中一個重要原因就是不說明和不實說明現象時有發生。雖然我國《保險法》一向重視對保險人說明義務進行規制,但是在實務操作中,卻還存在著諸多不合理之處。去年,《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國保險法〉若干問題的解釋(二)》出臺,該司法解釋進一步強化了保險人的明確說明義務,對《保險法》的相關規定起到了補充和完善作用,但仍然存在改進的空間。
關鍵詞 :保險人;說明義務;立法現狀;立法完善
中圖分類號:DF529 文獻標識碼:A 文章編號:1673-2596(2015)02-0117-03
隨著現代社會商業保險交易數量的迅速上升,保險糾紛也隨之大量出現,其中,就保險人說明義務而產生的爭議不在少數。2009年我國新《保險法》就保險人說明義務的履行范圍和履行方式做出了更為詳盡的規定。2013年5月6日最高人民法院審判委員會通過的《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國保險法〉若干問題的解釋(二)》(以下簡稱《解釋(二)》)加強了對保險消費者權益的保護,其堅持保險合同的誠信原則,結束了法律界和保險實務界的一些爭議,統一了裁判尺度。但仔細分析,該解釋仍有諸多不完備之處。本文旨在對我國保險人說明義務制度的分析基礎之上,對《解釋(二)》做出相應的評析,并對今后立法提出建議。
一、保險人說明義務的概念及特征
關于保險人的說明義務,目前我國學界還沒有形成統一定義,有的學者認為,保險人的說明義務,是指保險人于保險合同訂立階段,依法應當履行的,將保險合同條款、所含專業術語及有關文件內容,向投保人陳述、解釋清楚,以便使投保人準確理解自己的合同權利與義務的法定義務[1]。還有的學者認為,所謂訂約說明義務(也稱之為“醒意義務”),即保險人在保險合同訂立之時,向投保人說明合同條款涵義的義務[2]。而我國多數學者將《保險法》第17條所規定的“說明”與“明確說明”義務稱為“保險人說明義務”,本文采此通說。
保險人的說明義務有以下基本特征:
1.法定性。我國保險人說明義務是基于《保險法》及其司法解釋規定下的針對保險人的一項法定義務。也就是說,若保險人沒有遵守該義務,則有可能受到法律的處罰。且該項義務不允許當事人之間任意協商、限制或更改。
2.主動性。即保險人說明義務不以投保人或被保險人的事先詢問為必要,也就是說,保險人應主動向被保險人或投保人說明保險合同所涉及格式條款的有關內容。
3.先合同性。保險人的明確說明義務是位于保險人與投保人簽訂正式的保險合同之前,因此它是一種先合同義務,不受正式保險合同成立或生效的影響。
二、《保險法》關于保險人說明義務的相關規定及其缺陷
《中華人民共和國保險法》第17條對保險人說明義務做出如下規定:“訂立保險合同,采用保險人提供的格式條款的,保險人向投保人提供的投保單應當附格式條款,保險人應當向投保人說明合同的內容。對保險合同中免除保險人責任的條款,保險人在訂立合同時應當在投保單、保險單或者其他保險憑證上做出足以引起投保人注意的提示,并對該條款的內容以書面或者口頭形式向投保人作出明確說明;未作提示或者明確說明的,該條款不產生效力。”
《保險法》上述立法背景是基于我國保險事業剛剛起步的情況之下,要求保險人在簽定保險合同前負有一定的普及宣傳保險知識的社會責任,另一方面需對責任免除的風險做出解釋說明。但是,在保險業實踐中,這樣籠統模糊的規定會給投保人帶來一定的困惑,同時也不利于統一法院的審判標準。其主要存在以下幾個問題:
1.對保險人說明義務的履行范圍界定不清。一方面,根據《保險法》17條的規定,保險人只要向投保人提供了格式條款,就一定要向投保人說明格式條款所涉及合同的內容。這是為了讓投保人更準確地理解合同條款所涉及的內容,從而更好地保障自身權益。但是事實上,盡管保險合同使用的是格式條款,但并非合同中包含的所有內容投保人都難以理解。如果所有格式條款所涉及的內容都需要向投保人或被保險人解釋,這無疑要大大增加保險人的工作量。另一方面,《保險法》17條第二款還規定了“免除保險人責任條款”為保險人說明義務的對象。免責條款指保險人依照法律規定或合同約定不承擔保險責任的范圍。那么“免除保險人責任條款”是否僅包括保險單中的“責任免除”部分的條款?是否還應包括保險單其他部分的免除保險人責任的條款?我國新《保險法》并沒有對此進行明確的規定。
2.保險人說明義務的履行標準不統一。所謂說明義務的履行標準指,保險人應就保險合同條款向投保人解釋到什么程度才算履行了該義務[3]。對此,《保險法》也并未給出一個確定統一的標準,這就導致不同部門之間發生立法沖突,實踐操作也極其混亂。保險人明確說明的義務制度設計是針對投保人或被保險人的,理應讓所有的投保人和被保險人理解。但是每個人的理解能力和認知水平都是不同的,如何把這個標準統一或者量化還有待立法和實踐部門的進一步探究。
3.保險人說明義務的履行缺乏可操作性。根據我國《保險法》的相關規定可看出,其對保險人的說明義務采用了兩個標準,即對格式條款要“說明”,而對免除保險人責任的條款要做到“明確說明”。結合這兩者的語意及立法者的立法本意來看,似乎是想把對免除保險人責任條款的說明達到一個更高的層次,但是事實上,這二者并無本質上的區別,“明確”本來就是“說明”的應有之義。所以如何在實務中厘清這二者的區別成了一個令人頭疼的問題。另外,在實踐中,保險人如何證明已經盡到說明義務也并不是一件容易解決的事情。比如合同條款中用黑體標明的部分,被保險人簽字后能否視為保險人盡到了說明義務?或者在保險條款后單獨印刷“保險人已做出明確說明,我已理解合同所有內容,對相關內容沒有異議”等字樣并獲得投保人簽字能否證明保險人盡到了說明義務?在司法實踐中對以上問題的認識與裁判并不十分清晰,甚至有些混亂,各地司法審判所握的尺度也很不統一。但從整體上來說,對這些問題處理的趨勢是對保險人較多地采取苛嚴態度。
三、《保險法司法解釋(二)》對保險人說明義務制度的完善
1.《解釋(二)》從寬理解《保險法》第17條規定的“免除保險人責任的條款”。《解釋(二)》第9條規定,保險人提供格式合同文本中的責任免除條款、免賠額、免賠率、比例賠付或者給付等免除或者減輕保險人責任的條款,都屬于“免除保險人責任的條款”,保險人對這些內容必須進行提示和明確說明。《解釋(二)》第9條是關于《保險法》第17條第二款規定的免除責任人責任條款范圍的規定。由于對于如何理解《保險法》第17條第二款規定的“免除保險人責任條款”,理論和實務界一直存在爭議,此次司法解釋對此予以了明確。其列舉了屬于免責條款的范圍,這是對《保險法》保險人明確說明制度的突破和嘗試。另外,該條還說明,該法條所列舉的免除保險人責任條款的情形并不是完全固定或封閉的,除了以上所列舉的情況外,仍可能存在其他免除保險人責任的情形。
2.《解釋(二)》明確了保險人說明義務的履行方式和標準。《解釋(二)》第11條規定,保險人可以采用文字、字體、符號或者其他明顯標志等形式進行提示,且提示必須足以引起投保人注意,以引起投保人注意,使投保人知道免除保險人責任條款的存在。該條司法解釋的制定一方面是為了防止保險從業人員利用免除保險人責任條款進行銷售誤導消費者;另一方面《解釋(二)》第11條對保險人說明義務的獨立的法律地位及其履行方式,對明確說明義務的內容、形式、判斷標準等都進行了強化規定,這一規定明確了保險人說明義務的具體標準,不論是在實務操作還是司法審判中都起到了較好的指導作用。
3.《解釋(二)》提高了保險人明確說明的程度。《解釋(二)》第11條第二款規定,保險人對保險合同中有關免除保險人責任條款的概念、內容及其法律后果的說明,須達到常人能夠理解的程度。這一條對保險人說明義務在實質方面的判斷標準進行了明確。什么是明確說明?不僅要將免除保險人責任條款的概念、內容及法律后果等內容向投保人或被保險人作出解釋說明,而且該解釋要達到常人能夠理解的程度。這就對保險人提出了更高的要求,對于免責條款的解釋說明,僅僅投保人理解還不夠,要做到常人能夠理解,因為投保人的理解和常人的理解之間仍會有一定的差距,投保人理解未必意味著常人能夠理解。那么保險人就應該以更高的標準要求自己,力求做到常人能夠理解[4]。
4.《解釋(二)》明確保險人的舉證責任。《解釋(二)》第13條第一款明確規定,保險人對其履行了明確說明義務負有舉證責任。這一條規定符合我國民事訴訟法關于舉證責任的相關內容,有利于切實保護投保人、被保險人的利益。投保人在投保說明書上的簽章,并不能當然地表明保險人已履行了明確說明的義務。根據《解釋(二)》第13條的規定,保險人雖然提交了具有投保人簽字或蓋章的相關文書用以證明其履行了說明義務,但是如果投保人能提供相關證據證明保險人確實沒有履行說明義務,法院也不能武斷地認定為保險人履行了說明義務。
5.《解釋(二)》創新營銷渠道,鼓勵多元營銷方式。《解釋(二)》第12條規定,通過網絡、電話等方式訂立的保險合同,保險人以網頁、音頻、視頻等新型形式對免除保險人責任條款予以提示和明確說明的,人民法院可認定其履行了提示和明確說明的義務。這一條規定實際上體現了保險業要和現代技術接軌的宗旨。保險人通過網絡、音頻、視頻等電子方式對免責條款進行提示和說明,不僅可以一定程度上給保險公司帶來工作上的便利,減輕工作負擔,而且該行為可以獲得法院認可。
四、對我國保險人說明義務制度完善的思考
《解釋(二)》關于保險人說明義務規定有其合理性和可行性,但有些規定仍然較為模糊,可從以下方面完善:
1.完善保險人明確說明義務的履行范圍。在《解釋(二)》出臺之前,各地區對于保險人明確說明義務范圍的界定存在諸多差異,其中以廣東省高院規定的范圍最為狹窄,將免賠率、免賠額、約定免賠事項等減輕或者免除保險人責任的條款排除在免除保險人責任的條款范圍之外。但是《解釋(二)》出臺后,其規定的范圍最為寬泛。雖然這一司法解釋相較于《保險法》來說,對保險人明確說明的范圍更加明確具體,但是仍然存在著一些有爭議的問題。比如,醫保問題是否屬于免責條款,在該條中并未予以明確。另外,免責條款分為全部免責和部分免責條款,前者指狹義上的“除外責任”條款,包括法定免責事項,也包括保險人未與投保人協商而在保險合同中預先確定的約定免責條款;后者指通過事先排除保險責任內的部分風險,而由保險人自行承擔的部分風險損失。顯然,《解釋(二)》對此問題也是沒有進行區分的。總體來看,雖然《解釋(二)》基本確定了保險人應該明確說明的免除其責任的條款范圍,但具體規定仍有可完善之處,建議在今后的立法中將“解除合同等部分或全部免除保險人責任的條款”納入“免除保險人責任的條款”的范圍。
2.明確“法律、行政法規中的禁止性規定”的范圍。《解釋(二)》第10條旨在明確保險人將法律、行政法規中的禁止性規定在保險合同中列為免責條款中的免責事由時,保險人只要盡到提示義務即可,無需履行明確說明義務。但是該條也將是保險糾紛中最大的爭議點。目前,醉酒駕駛、肇事逃逸等都已列入行政法規甚至刑法禁止,但是其他的一些規定是否包括則存在爭議。比如《道交法實施條例》第20條規定,在道路上學習駕駛,應當按照公安機關交通管理部門指定的路線、時間進行。此類問題如果免賠是否屬于無效條款還存在爭議。因此,筆者認為可采取列舉式的方式限定“法律、行政法規中的禁止性規定”的范圍。
3.明確“向投保人作出常人能夠理解的解釋說明”的標準。《解釋(二)》第12條第二款有其合理性,但是忽略了一個問題,就是在客觀上沒有考慮對特殊投保人的權利保護。假設投保人為文盲,仍然按照普通主體所能理解的程度進行說明的話,顯然投保人不能理解格式條款的內容和涵義,這不僅對投保人不公平,而且當事人之間也不能就該條款達成合意。因此,筆者認為,判定保險人是否適當履行了明確說明義務,原則上,應達到使普通社會主體理解的程度即可,但應兼顧特殊主體的特殊情況。
參考文獻:
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對于這樣一種說法,熟悉近現代政治和文學史的人,我想應該不會予以否認!初中語文教材中選取了魯迅的很多作品,比如《從百草園到三味書屋》《藤野先生》《孔乙己》《社戲》《故鄉》等。因為現在的學生對于那段歷史要么根本就不了解,或者要么僅僅停留在膚淺的表層,所以對于那個時代的作品——尤其是對于魯迅先生的作品——在理解上會有一定的難度。
因為魯迅先生所處的是一個特殊的時代,他的作品很鮮明的打上了那個時期的烙印,又因為魯迅先生不僅僅屬于他所屬的那個時代,他站的位置,他的眼光具有少有的超前性。他以他的錚錚鐵骨挺起了“民族的脊梁”;他以他的“如匕首、如投槍”一樣的犀利的筆當武器,口誅筆伐,直擊敵人的心臟。鐵肩擔道義,妙手著文章。魯迅的文章可以說是中國現代文化的一部“史詩”,它不但記錄了魯迅一生戰斗的業績,同時也記錄了魯迅那個時代中國的思想史和文化史。對于這樣的偉大的人物寫就的作品,就是讓我們成年人去閱讀、去理解恐怕都有難度,更何況是一群天真無邪的少年!
所以,在教授魯迅先生的作品前,我總是懷著一顆敬畏的心去閱讀、去分析、去理解、去思考、去感悟,然后懷著同樣敬畏的心去備課、去構思、去講授。或許會有人認為完全不必如此的謙恭,畢竟魯迅也是人,而不是神,但面對魯迅的作品,我卻真的無法拋開這樣的情結——這不是自命清高,而是切身的感受。
當然,對于十四五歲的初中生而言,要讓他們完全充分的解讀魯迅那是不切實際的幻想!因此,向學生傳達怎樣的信息和信念以及怎樣來傳達這些信息和信念就成了我備課的重點。既要讓學生認識到作品本身所富有的情趣或信念,又要引導他們感悟理解魯迅之所以被稱為“民族魂”的原因。比如在講授《從百草園到三味書屋》時,我把重點放在了讓學生“從作品找到自己的影子”上,讓學生通過誦讀課文,體會魯迅童年的快樂與煩惱,從而有所體悟,有所收獲;在講授《藤野先生》時,其中的一個學習目標是“體會師生之間真摯的感情”,讓同學們通過理解“我”與藤野先生的交往過程,感悟體會自己身邊的師生情誼。這樣的目標設計在大家看來或許不能稱其為目標,因為它太淺顯、太幼稚, 這樣的目標設計根本沒有達到大綱和教材的要求高度。
一、《方案》出臺的背景意義
民生連著民心,民心凝聚民意,保障和改善民生沒有終點,只有連續不斷的新起點。深刻指出,人民對美好生活的向往,就是我們的奮斗目標。黨的五中全會將“民生福祉達到新水平”作為“十四五”時期經濟社會發展主要目標之一。省委、省政府歷年來高度重視民生,堅持以人民為中心的發展思想,把造福人民作為最重要的政績,從2007年開始在全國率先每年系統實施民生實事工程,與全國同步實現小康。省委十四屆十二次全會提出要“切實辦好民生實事,讓老區人民過上更加幸福美好的生活”。2021年是實施“十四五”規劃,開啟全面建設社會主義現代化國家新征程的第一年,持續辦好民生實事,切實兜住民生底線意義重大、責任重大。為此,省委、省政府決定,2021年繼續實施51件民生實事工程,充分體現了鮮明的民生導向,濃濃民生情、滿滿幸福感,有利于健全基本公共服務體系,不斷增強人民群眾獲得感、幸福感、安全感。
二、《方案》的制定過程
按照國務院常務會議“確定加強民生支出保障的措施,增強惠民政策獲得感和可持續性”的要求,在省委、省政府的領導下,在省人大、省政協監督指導下,省財政廳會同省直有關部門,堅持開門問策、集思廣益,科學謀劃、精準施策,努力問需于民、問計于民,不斷增進民生福祉,努力讓人民群眾的獲得感成色更足、幸福感更可持續、安全感更有保障。在具體政策制定中,方案送審稿經反復論證修改,總體經歷了三個階段。
一是開門問策。2020年9月,布置省直有關部門和市縣財政部門提出2021年民生政策建議。10月,廳黨組布置開展2021年民生實事征集調研,9個調研組深入市縣鄉村和省直有關部門,通過實地走訪、召開座談會等方式廣泛征求意見建議。同時,首次在省財政廳官方網站和微信公眾號開辟了意見征求專欄。11月,對征集的意見建議進行歸納整理,研究確定2021年民生政策框架體系,并形成方案征求意見稿。
二是評估論證。12月2日,省財政廳組織召開2021年民生實事工程評估論證會,邀請了部分人大、政協、專家、基層代表,對征求意見稿開展現場評估論證。評估論證及兩次省直部門意見反饋共收集建議147條,采納或部分采納117條。
三是完善定稿。對標對表黨的五中全會精神,按照省委經濟工作會議關于保障和改善民生的工作部署,調整優化方案內容,切實把社會期盼、群眾智慧、專家意見、基層經驗充分吸收到方案中,確保中央和省委省政府關于民生的重大部署和重大舉措落實到位。12月,提請省委常委會、省政府常務會審議通過。2021年1月,省十三屆人大五次會議召開期間,以政府預算解讀的方式,向省人大代表報告2021年民生實事工程安排方案,并結合人大代表、政協委員的審議意見作進一步修改完善,形成了最終稿。
三、《方案》的主要考慮
與往年相比,2021年民生政策力度更大、舉措更實,努力讓人民群眾的獲得感成色更足、幸福感更可持續、安全感更有保障。一方面,在保住基本民生的前提下,在國家政策范圍內,順應人民群眾對美好生活的向往,辦一些群眾有需求、社會有期盼、政府有能力的好事實事。比如:為困難家庭孕婦提前免費基因檢測健康篩查,加快城市公共停車設施建設,鼓勵符合條件的城鎮老舊小區加裝電梯等。另一方面,結合新形勢、新要求,堅持盡力而為、量力而行,履行好公共財政調控職能,有序補齊民生領域基礎設施短板,確保民生水平與經濟發展相協調。比如:針對肺炎疫情、洪澇災害災后重建暴露出的公共衛生和水利基礎設施短板,提出了完善重大疫情醫療救治費用保障機制,實施鄱湖安瀾百姓安居工程,全面推進城鄉供水一體化等舉措。
一是聚焦重大決策部署。對表對標黨的五中全會、省委十四屆十二次全會精神,圍繞推進基本公共服務均等化,提高城鄉居民基本養老保險和醫療保險財政補助標準,擴大社保覆蓋范圍,確保多層次社會保障體系更加健全。堅持把保障人民健康放在優先發展的戰略位置,完善重大疫情醫療救治費用保障機制。提升高等教育內涵式發展水平,推動建設一流大學和一流學科,支持南昌大學創建“世界一流大學”。
二是聚焦困難特殊群體。立足財力可能,加大對困難群體、特殊群體的保障力度,持續提高城鄉低保、特困人員救助供養、特困失能人員護理、城鄉孤兒保障水平,推進城鎮貧困群眾脫貧解困,使改革發展成果更多更公平惠及全體人民。
三是聚焦兜牢基本底線。充分發揮公共財政屬性,注重普惠性、基礎性、兜底性,圍繞民生大事急事難事,精準發力、補齊短板。既扎實做好就業、社保、教育、醫療、公共文化、住房、城鄉基礎設施建設等基本民生保障,也突出關鍵時點困難人群的基本生活保障,做好殘疾人、孤兒、特困失能人員等群體撫恤和社會救助。
四、《方案》的主要內容
2021年民生實事工程圍繞就業和創業、社會保險等八個方面,集中辦好涉及群眾切身利益的51件實事,其中,新出臺政策9件,充實完善內容24件,既保持了民生實事工程總體穩定,又不斷滿足群眾新需求。51件實事主要是:
一是就業和創業方面,涉及政策5條,主要是進一步擴大就業,加大職業技能培訓力度,實施高校畢業生“三支一扶”計劃,幫助殘疾人就業,加大創業擔保貸款支持力度。
二是社會保險方面,涉及政策6條,主要是提高退休人員基本養老金水平,進一步擴大社會保險覆蓋范圍,完善城鄉居民基本養老保險政策,完善失業保險政策,提高工傷保險長期待遇水平,為老年人辦理人身意外保險。
三是撫恤和社會救助方面,涉及政策15條,主要是提高城鄉低保保障標準和財政補差水平,提高城鄉特困人員供養標準,實施特困失能人員護理服務,提高各類困難群體財政補助標準,提高企業干部等人員生活補助標準,提高撫恤對象撫恤和生活補助標準,改善殘疾人照顧服務,做好殘疾兒童康復救助服務工作,繼續實施城鄉殘疾人生活補貼和重度殘疾人護理補貼制度,實施臨時救助(特別救助)制度,提高城鄉孤兒基本生活保障水平,推進養老服務體系建設發展,深化惠民綠色文明殯葬改革,落實計劃生育獎勵和特殊家庭特別扶助政策,持續推進城鎮困難群眾脫貧解困。
四是醫療保障方面,涉及政策6條,主要是完善重大疫情醫療救治費用保障機制,提高城鄉居民基本醫療保險補助標準,推進基本公共衛生服務均等化,深入開展重大疾病免費救治工作,開展免費婚前醫學檢查和孕前基因檢測,開展紅十字應急救護培訓。
五是教育、文化、體育等社會事業方面,涉及政策6條,主要是促進職業教育綜合改革提質創優,支持各級各類學校畢業生留贛就業創業,著力提升高等教育內涵式發展水平,繼續推進“一村一名大學生工程”,加強基層公共文化服務體系建設,推進國家文化公園段建設。
六是住房保障方面,涉及政策2條,主要是加強住房保障建設,實施城鎮老舊小區改造。