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導語：在股權轉讓風險的撰寫旅程中，學習并吸收他人佳作的精髓是一條寶貴的路徑，好期刊匯集了九篇優秀范文，愿這些內容能夠啟發您的創作靈感，引領您探索更多的創作可能。
一、股權轉讓的必要性分析
(一)、是平衡各股東利益、解決各股東矛盾的需要。大股東的出資多,承擔的風險大,根據資本多數決的原則,公司股東會的決議通常反映并代表著大股東的意志和利益,公司董事會也為大股東所控制,按大股東的要求和愿望行事,小股東的地位越來越弱化,為平衡各方矛盾,通過股權轉讓為體現公司的民主與公平,就賦予股東相應的股權轉讓機制,以回應大股東可能發生的濫權或對其產生侵害行為。
(二)、優化公司經營管理的需要。公司成立的目的是盈利,公司通過股權轉讓,賦予股東退出進入機制,優化股東,更有利于提高公司決策的正確性、準確性,資源配置的合理性。 (三)、是實現股東利益最大化的需要。股權作為一種獨立權利,是投資人基于出資行為而產生。股東通過投資而追求利益最大化,股東利益的最大化實現才是股權的最終目的和最為核心的東西,股權是資本化的權利。對股東而言,轉讓股權如能獲得比繼續持股獲得更多的利益,法律就應當尊重這種“經濟人”的理性選擇。因股權的權利獨立性,轉讓并不對公司資產產生影響,股權的流轉反而有利于公司自身的資本穩定。
二、股權轉讓方式分析
股權轉讓是指公司股東依法將自己的股權讓渡給他人,使他人成為公司股東的民事法律行為。股權在本質上是股東對公司及其事務的控制權或者支配權,是股東基于出資而享有的法律地位和權利的總稱,具體包括收益權、表決權、知情權以及其他權利。
公司股東股權轉讓的方式有兩種:
1、股東將股權轉讓給其它公司股東,即公司內部的股權轉讓。可依據《公司法》的有關規定,變更公司章程、股東名冊及出資證明書等,因轉讓而產生相應法律效力。一旦股東之間發生權益之爭,可以以此作為準據。
2、股東將股權轉讓給公司股東以外的其它投資者,即向公司外部的第三人轉讓股權。
股東向股東以外的人轉讓股權,應當按公司章程規定,章程沒有規定的,須依法定程序轉讓。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求意見,其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的,視為同意轉讓。其他股東不同意轉讓的,不同意的股東應當購買該轉讓的股權;不購買的,視為同意轉讓。經股東同意轉讓的股權,在同等條件下,其他股東有優先購買權。兩個以上股東主張行使優先購買權的,協商確定各自的購買比例;協商不成的,按照轉讓時各自的出資比例行使優先購買權。
三、股權轉讓的風險分析
1、股權轉讓合同簽訂前程序性風險分析與防范
有限公司股東向股東以外的人轉讓股權,合同的訂立應遵守《公司法》程序上的要求。有限公司的股東向股東以外的人轉讓其出資時,必須經全體股東過半數同意;不同意轉讓的股東應當購買該轉讓的出資,如果不購買該轉讓的出資,視為同意轉讓。經股東同意轉讓的出資,在同等條件下,其他股東對該出資有優先購買權。未經上述程序而簽訂的股權轉讓合同會因程序的瑕疵被認定為無效或撤銷。因此建議購買方在購買目標公司的股權時應當要求目標公司召開股東會,做出同意出讓方股東出賣其股份的《股東會決議》。
2、股權轉讓合同簽訂后股東人數限制風險
股東轉讓其全部或部分出資后,公司的股東數額要符合《公司法》的要求。《公司法》規定有限公司股東人數為二個以上五十個以下,股份公司股東人數應為五人以上,即,有限公司股東人數不得突破二個的下限或五十個的上限,股份公司股東人數不得少于五個這是公司設立的條件,也應為公司存續的條件,股東轉讓股權不得導致股東人數出現違反法律規定的結果。
3、股權轉讓合同履行風險
股權轉讓合同的履行,轉讓方履行向受讓方移交股權義務,而受讓方則按照約定向轉讓方支付轉讓款的義務。根據《公司法》第三十六條和第一百四十五條的規定,將股權轉讓結果記載于股東名冊、公司章程修改、變更工商登記等事項是公司的義務。在合同履行中可能面臨目標公司怠于或拒絕履行義務使受讓方不能正常取得股東身份或行使股東權利,同時目標公司的其他股東或董事也可能不盡配合、協助的義務。公司未及時履行義務的,受讓人可以公司,公司應承擔相應的責任,但公司沒有義務去監督或判定轉讓合同約定的其他義務的履行情況。因此在簽訂股權轉讓合同前在對目標公司進行調查時受讓方應與目標公司的其他股東以及董事、公司管理層進行較為充分的溝通,為自己行使股東權利做出一個前期的基礎。
4、公司負債的風險分析與防范
在股權轉讓合同中,受讓方最關心的應該是目標公司的凈資產。若凈資產少或無,負債多,因受讓股權而對應的財產價值就少。
5、公司的法律風險分析與防范。
股東受讓前,目標公司正在進行的訴訟的潛在賠償,或因過去侵犯商標或專利權、劣質產品對客戶造成傷害等未來可能發生的損害賠償,這些風險均會引起公司資產的相應變化,股東所持股份對應的財產價值變化。
因此,要注意到,股權的轉移并不影響到債權人追索的對象,受讓方在成為目標公司股東后,仍然需要清償該債務,再根據股權轉讓合同向出讓方追償。
6、其他關于股權轉讓的法律強制性規定
股權轉讓合同簽訂不得違反法律、法規、政策或公司章程關于轉讓時
間、轉讓主體、受讓主體的限制性規定。如:股份公司發起人持有的本公司股份自公司成立之日起三年內不得轉讓;公司董事、監事、經理持有的本公司股份在任職期間內不得轉讓其持有的公司的股份;股東不得向公司自身轉讓股權,但《公司法》規定公司為減少注冊資本而注銷公司股份和與持有本公司股份的公司兼并除外。在股權轉讓活動中違反這些法律強制性規定,將會導致股權轉讓合同無效。 四、股權轉讓的稅收風險分析
企業股權轉讓的納稅義務主要包括股權轉讓需要繳納的印花稅、轉讓所得要繳納個人所得稅、企業所得稅等。
企業股權轉讓的納稅包括:
(一)、印花稅
股權轉讓所立的書據屬于印花稅征稅稅目,即“產權轉移書據”稅目中“財產所有權”,按所載金額萬分之五貼花。
(二)、個人所得稅
1、適用稅目。
《中華人民共和國個人所得稅法》第二條第九項規定,財產轉讓所得應納個人所得稅。法人股東轉讓股權的,應按企業所得稅相關規定納稅。
2、應納稅所得額的計算。
實施條例第二十二條規定,財產轉讓所得按照一次轉讓財產的收入額減除財產原值和合理費用后的余額,作為應納稅所得額。
就股權轉讓所得而言,其應納稅所得額=股權轉讓價-股權計稅成本-與股權轉讓相關的印花稅等稅費。
3、稅率。
個人所得稅法第五條第五項規定,財產轉讓所得適用百分之二十的比例稅率。
4、納稅義務人、扣繳義務人。
個人所得稅法第八條規定,個人所得稅,以所得人為納稅義務人,以支付所得的單位或者個人為扣繳義務人。對于股權轉讓來說,即以受讓人為代征代扣的義務。
5、納稅申報。
實施條例第三十五條規定,扣繳義務人在向個人支付應稅款項時,應當依照稅法規定代扣稅款,按時繳庫,并專項記載備查。同時,個人所得稅法第九條規定,扣繳義務人每月所扣的稅款,應當在次月十五日內繳入國庫,并向稅務機關報送納稅申報表。
6、主管稅務機關。
所得稅以發生股權變更企業所在地地稅機關為主管稅務機關。
7、平價、低價轉讓的稅收政策。
對申報的計稅依據明顯偏低(如平價和低價轉讓等)且無正當理由的,主管稅務機關可參照每股凈資產或個人股東享有的股權比例所對應的凈資產份額核定。
(三)、企業所得稅。
企業法人股東轉讓股權,按企業所得稅繳納申報。
1、收入。
《中華人民共和國企業所得稅法》第六條第三項規定,轉讓財產收入列入企業收入總額范圍。《中華人民共和國企業所得稅法實施條例》第十六條規定,企業轉讓股權取得的收入屬于轉讓財產收入。
2、扣除。
根據企業所得稅法第八條規定,企業實際發生的與取得收入有關的、合理的支出,包括成本、費用、稅金、損失和其他支出,準予在計算應納稅所得額時扣除。就股權轉讓來說,股權計稅成本及與股權轉讓相關的印花稅等稅費可以扣除。
3、應納稅所得額。
轉讓股權收入扣除為取得該股權所發生的成本后,為股權轉讓所得。
4、稅率。
企業所得稅法第四條規定,企業所得稅的稅率為25%。企業所得稅法第二十八條規定,符合條件的小型微利企業,減按20%的稅率征收企業所得稅。國家需要重點扶持的高新技術企業,減按15%的稅率征收企業所得稅。財稅[2009]133號、財稅[2011]4號規定,自2010年1月1日至2011年12月31日,對年應納稅所得額低于3萬元(含3萬元)的小型微利企業,其所得減按50%計入應納稅所得額,按20%的稅率繳納企業所得稅。財稅[2011]117號規定,自2012年1月1日至2015年12月31日,對年應納稅所得額低于6萬元(含6萬元)的小型微利企業,其所得減按50%計入應納稅所得額,按20%的稅率繳納企業所得稅。
5、稅務處理
(1)、一般性稅務處理:被收購方應確認股權轉讓所得或損失,收購方取得股權或資產的計稅基礎應以公允價值為基礎確定。
(2)、特殊性稅務處理:如果購買企業購買的股權不低于被收購企業全部股權的75%,且收購企業在該股權收購發生時的股權支付金額(本企業或其控股企業的股權股份)不低于其交易支付總額的85%,且同時符合特殊處理的其他條件,則股權交易中股權支付暫不確認有關資產的轉讓所得或損失,其非股權支付仍應在交易當期確認相應資產轉讓所得或損失,并調整相應資產的計稅基礎。
五、股權轉讓操作實務
(一)、股權轉讓前的盡職調查。
盡職調查是受讓股東進入成為公司前,深入了解目標公司經營狀況、公司凈資產、存在潛在法律風險的必要方式,調查的深度決定股權轉讓的主動權與成本。如審閱被收購公司的營業執照、稅務登記證、合同、章程,董事會、股東會決議等等必要的文件。審慎調查,明晰股權結構是為了在簽訂股權轉讓合同時,合同各方均符合主體資格。避免當合同簽訂后卻發現簽約的對象其實不擁有股權的現象發生。
(二)、資產評估。
聘請國家認可的資產評估所對被收購公司的資產及權益進行評估,出具評估報告,并將評估結果報國家有關資產評審機構批準確認。
(三)、確定股權轉讓總價款。
股權轉讓合同各方共同約定股權轉讓總價款。
(四)、出讓方的保證。
(1)、其主體資格合法,有出讓股權的權利能力與行為能力;
(2)、保證所有與本次轉讓股權有關的活動中所提及的文件均合法有效;
(3)、保證其轉讓的股權完整,未設定任何擔保、抵押及其他第三方權益;
(4)、如股權轉讓合同中涉及土地使用權問題,出讓方應當保證所擁有的土地使用權及房屋所有權均系經合法方式取得,并合法擁有,可以被依法自由轉讓;
(5)、出讓方應向受讓方保證除已列舉的債務外,無任何其他負債;
(6)、保證因涉及股權交割日前的事實而產生的訴訟或仲裁結果由出讓方承擔。
(五)、股權轉讓合同受讓方保證。
(1)、其主體資格合法,能獨立承擔受讓股權所產生的合同義務或法律責任;
(2)、保證支付股權轉讓的資金來源合法,有充分的履約資金及資產承擔轉讓價款。
(六)、確定轉讓條款。
股權轉讓合同各方協商一致,確定轉讓的條款,至少包含以下內容:
1、出讓方同意轉讓股權的同意函;
2、被收購公司的股東會一致同意轉讓股權的決議;
3、受讓方同意受讓股權的同意函;
4、評估結果已獲資產評審中心批準確認;
5、出讓方向
受讓方提供關于股權轉讓的全部文件資料、法律文件、帳目及其他必要文件材料; 6、有關合同報相關的審批機構批準。
7、確定股權轉讓的數量(股比)及交割日。
8、確定股權轉讓的價值。
9、設定付款方式與時間。
10、確定因涉及股權轉讓過程中產生的稅費及其他費用的承擔。
11、確定違約責任。
12、設定不可抗力條款。
13、設定有關合同終止、保密、法律適用、爭議解決等其他條款。
一、購買日與出售日的確認
股權變更購買日與出售日在會計上如何確認一直是各方關注的核心，會計處理在有關法規與實際操作上存在較大的分歧。
1、對于購買日的確認，財會【1998】66號文就規定了四條原則：
公司購買其他企業，應以被購買企業對凈資產和經營的控制權實際上轉移給購買公司的日期作為購買日，即被購買企業以其凈資產和經營的控制權上的主要風險和報酬已經轉移，并且相關的經濟利益能夠流入購買公司為標志。
在會計處理具體實務中，只有當保護相關各方權益的所有條件均被滿足時，才能認定控制權已經轉讓給了購買公司。這些條件包括：
①購買協議已獲股東大會通過，并已獲相關政府部門批準；
②購買公司和被購買企業已辦理必要的財產交接手續；
③購買公司已支付購買價款的大部分（一般應超過50％）；
④購買公司實際上已經控制被購買企業的財務和經營政策，并從其經濟活動中獲得利益或承擔風險等。
2、對于出售日的確認，是財會【2002】18號文規定的，也采用了與財會【1998】66號文一致的原則。具體如下：
企業轉讓股權收益的確認，應采用與轉讓其他資產相一致的原則，即以被轉讓的股權的所有權上的風險和報酬實質上已經轉移給購買方，并且相關的經濟利益很可能流入企業為標志。
在會計處理具體實務中，只有當保護相關各方權益的所有條件均能滿足時，才能確認股權轉讓收益。這些條件包括：
①出售協議已獲股東大會（或股東會）批準通過；
②與購買方已辦理必要的財產交接手續；
③已取得購買價款的大部分（一般應超過50％）；
④企業已不能再從所持的股權中獲得利益和承擔風險等。
值得注意的是，如果有關股權轉讓需要經過國家有關部門批準，則股權轉讓收益只有在滿足上述條件并且取得國家有關部門的批準文件時才能確認。有關股權轉讓主要限于中外合資、中外合作、外商投資的有限公司股權轉讓和公司中的國有股權轉讓。
上述文件對股權變更中長期投資的確認只規定了四個條件，并未提出需取得工商登記后才能確認長期投資的要求，在實務中，由于某種原因導致工商變更登記延后，那么根據監管部門規定，就算已經滿足了其他條件也不能確認股權轉讓。筆者就曾經遇到過轉讓價款已全部支付并辦妥其他相關交接手續，但工商變更登記拖了一年之久的情況，這樣就會對轉讓雙方都造成一定的影響。
針對購買日與出售日的確認，筆者認為股權轉讓雙方應在被轉讓股權的所有權上的風險和報酬實質上已經轉移及轉讓款已支付50％以上時，作為股權轉讓的購買日與出售日。因為在股權轉讓協議已獲買售雙方股東大會（或股東會）批準通過，買售雙方已辦理必要的財產交接手續，股權轉讓價款的大部分（一般應超過50％）已經支付時，股權購買方實際上已經控制被購買企業的財務和經營政策，并從其經濟活動中獲得利益或承擔風險，股權出售方已不能再從所持的股權中獲得利益和承擔風險了。根據實質重于形式原則，股權變更已經完成，工商登記只是形式上的確認了。可是這樣處理又違背了上述監管部門提出“應在辦理了工商變更手續后，才可以確認購買日與出售日”的意見。
如何使股權變會計處理既符合了相關會計制度及《投資》準則的有關要求又不違反監管部門的要求呢？下面結合舉例從一般的股權變更過程中長期投資與投資收益核算來探討其特殊性。
二、股權變更過程中所遇到的特殊問題及解決思路
（1）股權變更過程的一般賬務處理
【例一】甲上市公司2003年4月1日向乙上市公司購買其所持有的A公司的80％的股權，股權轉讓款為4 000萬元，股權轉讓協議于4月10日獲轉讓雙方股東大會通過，股權轉讓款于5月1日全額支付，并辦理了必要的財產交接手續并獲相關政府部門批準。假設不考慮股權投資差額，4月30日A公司的凈資產為5 000萬元，乙上市公司長期股權投資――A公司賬面價值為3 000萬元。
一般情況下，股權轉讓的賬務處理不是很復雜，但在實踐中卻有其特殊情況。
（2）股權變更過程中所遇到的特殊問題
假設股權變更在2004年3月1日才辦理了工商變更登記手續。其他條件不變，那么A公司2003年5月至12月所產生的利潤，應由甲上市公司確認投資收益呢，還是應由乙上市公司確認投資收益？遇到這種情況時，筆者認為股權買售雙方應在不違反財會文件規定的情況下，根據實質重于形式原則對長期投資與投資收益進行核算。
假設股權變更在2004年3月1日才辦理了工商變更登記手續，其他條件不變。
甲上市公司的會計處理（單位：萬元）：
①支付股權購買款時
借：預付賬款（其他應收款）4 000
貸：銀行存款4 000
②滿足除辦理工商登記外的所有規定條件后確認長期投資股權轉讓
借：長期投資――A公司（投資成本）4 000
貸：預付賬款（其他應收款）4 000
乙上市公司的會計處理（單位：萬元）：
①收到股權購買款時
借：銀行存款4 000
貸：其他應付款――甲公司4 000
②滿足除辦理工商登記外的所有規定條件后確認長期投資股權轉讓
借：其他應付款――甲公司3 000
貸：長期投資――A公司3 000
③股權轉讓收益的處理
【方法一】股權轉讓收益繼續掛在其他應付款賬上單獨列示，等辦理了工商變更登記后再確認股權轉讓收益，記入當期損益。即2004年3月1日應作如下處理：
借：其他應付款――甲公司1 000
貸：投資收益――股權轉讓收益1 000
【方法二】股權轉讓收益作為遞延收益處理，等辦理了工商變更登記后再確認股權轉讓收益，記入當期損益。
借：遞延收益――股權轉讓收益1 000
貸：投資收益――股權轉讓收益1 000
方法一與方法二的會計思路基本相同，只是股權轉讓收益放的科目不同而已，但筆者認為方法二更符合實際。
這樣處理更符合實際，并且對股權轉讓的買售雙方來說都比較合適，在辦理工商登記期間，由被投資企業產生的投資收益就應由股權購買方來承擔了；由于股權購買方的轉讓款掛賬能及時結轉長期股權投資，會計期末就不存在計提壞賬準備的問題了；而被購買企業當期會計報表就應納入股權購買方的合并范圍了；由于股權轉讓收益不能在當期體現，對于急于營造利潤的上市公司來說也起到了制約的作用。
上述處理方法解決了壞賬計提和會計報表合并范圍的問題，但是如何解決股權轉讓實施后至辦理工商變更登記日之前（尤其是跨年度）被購買企業所產生的利潤，股權購買方該如何確認其投資收益呢？
（3）購買方投資收益的確認
既然股權購買方在被轉讓股權的所有權上的風險和報酬實質上已經轉移及轉讓款已支付50％以上時，作為股權轉讓的購買日，確認長期股權投資。那么股權變更后被購買企業所產生的利潤，根據企業會計制度股權購買方應按其享有的股權比例確認投資收益。但監管部門主要是考慮到上市公司會以收購有盈利子公司的方法達到營造業績的目的，故提出應在辦理了工商變更手續后，才可以確認購買日與出售日的意見。根據這一規定，股權購買方就不能確認其投資收益，在期末合并報表編制時，被購買企業的凈利潤無法與股權購買企業的投資收益抵消，形成合并價差。
受讓方：__________________________
____________________________________ 公司(以下簡稱有限公司)，于______年____月_____日成立，由甲方與________________合資經營，注冊資金為_____幣 _________萬元，投資總額_______幣_________萬元，實際已投資_____幣________萬元。甲方愿將其占合營公司____ %的股權轉讓給乙方;經公司董事會通過，并征得他方股東的同意，現甲乙雙方協商，就轉讓股權一事，達成協議如下：
一、股權轉讓的價格、期限及方式
1、甲方占有公司____%的股權，根據原合營公司合同書規定，甲方應投資____幣______萬元。現甲方將其占公司____%的股權以 ____幣______萬元轉讓給乙方。
2、乙方應于本協議生效之日起____天內按第一條第一款規定的貨幣和金額以銀行轉帳方式分____次付清給甲方。
二、 甲方保證對其擬轉讓給乙方的股權擁有完全、有效的處分權，保證該股權沒有質押，并免遭第三人追索，否則應由甲方承擔由此引起的一切經濟和法律責任。
三、有關公司盈虧(含債權債務)的分擔(任選一款)。
1、本協議生效后，乙方按股份比例分享利潤和分擔風險及虧損(含轉讓前該股份應享有和分擔公司的債權債務)。
2、股權轉讓前，聘請在中國注冊的會計師(或其他方式)對公司進行審計，乙方按雙方認可的審計報告表的范圍承擔甲方應分擔的風險、虧損和享有權益。股權轉讓生效后，若發現屬轉讓前，審計報告表以外的合營公司的債務，由乙方按股權比例代為承擔，但應由甲方負責償還。股權轉讓生效后，乙方取得股東地位，并按股份比例享有其股東權利和承擔義務。
3、股權轉讓前，聘請在中國注冊的會計師(或公司董事會組織)對公司進行審計，甲方按審計報告表的范圍承擔應分擔的風險、虧損和享有權益，甲方應分擔的債權債務，應在其股權款中扣除。本協議生效后，尚未清結的以及審計報告以外屬甲方應分擔的債權債務，均由乙方按股權比例享有和承擔(或由乙方先行承擔，然后由乙方向甲方追償)。
四、違約責任
如乙方不能按期支付股權價款，每逾期一天，應支付逾期部分總價款千分之______的逾期違約金。如因違約給甲方造成經濟損失，違約金不能補償的部分，還應支付賠償金。
五、糾紛的解決(任選一款)
凡因履行本協議所發生的爭議，甲乙雙方應友好協商解決如協商不成：
1、向_______人民法院;
2、提請仲裁委員會仲裁;
六、有關費用負擔
在轉讓過程中，發生的與轉讓有關的費用(如公證、審計、工商變更登記等)，由方承擔。
七、生效條件
本協議經甲乙雙方簽訂，經______________公證處公證后，報政府主管部門批準后生效，雙方應于三十天內到工商行政管理機關辦理變更登記手續。
八、本協議一式____份，甲乙雙方各執____份，合營公司、公證處各執一份，其余報有關部門。
轉讓方： _____________
受讓方：_____________
_______年______月______日
[相關知識]
股權轉讓協議主要包括以下內容
1.協議轉讓的股份數及占上市公司總股本的比例。
2.轉讓股份的每股個及股權轉讓金總額。
3.轉讓股份的交割日(股權轉讓讓協議正式生效后方可進行)。
4.股權轉讓金支付方式。
5.出讓方的義務;
6.受讓方的義務;
7.協議的生效日;
8.出讓方的陳述與保證;
9.股權轉讓完成后，雙方對上市公司的變動計劃;
10股權轉讓協議的解除條款;
11保密條款;
12爭議解決方式;
13.違約責任;
14.附則。
股權轉讓協議與增資協議區別
(一)股權轉讓協議和增資協議的合同當事人雖然都含有公司的原股東及出資人，但從協議價金受領的情況看，股權轉讓協議和增資協議中出資人資金的受讓方是截然不同的。股權轉讓協議中的資金由被轉讓股權公司的股東受領，資金的性質屬于股權轉讓的對價;
而增資協議中的資金受讓方為標的公司，而非該公司的股東，資金的性質屬于標的公司的資本金;
(二)股權轉讓協議和增資協議支付價金一方的當事人對于標的公司的權利義務不同。股權轉讓協議中，支付價金的一方在支付價金取得了公司股東地位的同時，不但繼承了原股東在公司中的權利，也應當承擔原股東對公司從成立之時到終止之日的所有義務，其承擔義務是無條件的;
而增資協議中支付價金一方的投資人是否與標的公司的原始股東一樣，對于其投資之前標的公司的義務是否承擔，可以由協議各方進行約定，支付價金的一方對其加入該公司前的義務的承擔是可以選擇的;
法定代表人： 職務：
委托人： 職務：
受讓方： 公司（以下簡稱乙方）
地址：
址法定代表人：職務：委托人： 職務：
_______________公司（以下簡稱合營公司），于______年____月_____日成立，由甲方____________合資經營，注冊資金為_____幣_________萬元，投資總額_______幣_________萬元，實際已投資_____幣________萬元。甲方愿將其占合營公司____％的股權轉讓給乙方；經公司董事會通過，并征得他方股東的同意，現甲乙雙方協商，就轉讓股權一事，達成協議如下：
一、股權轉讓的價格、期限及方式
1、甲方占有公司____％的股權，根據原合營公司合同書規定，甲方應投資____幣______萬元。現甲方將其占公司____％的股權以____幣______萬元轉讓給乙方。
2、乙方應于本協議生效之日起____天內按第一條第一款規定的貨幣和金額以銀行轉帳方式分____次付清給甲方。
二、任選一條：
1、甲方保證對其擬轉讓給乙方的股權擁有完全、有效的處分權，保證該股權沒有質押，并免遭第三人追索，否則應由甲方承擔由此引起的一切經濟和法律責任。
2、甲方已將所擁有的占合營公司____％的股權于_____年___月___日向________作質押，現甲方已征得質權人的書面同意，同意甲方將該股權轉讓給乙方。甲方保證已對該股權擁有有效的處分權，否則應承擔由此而引起的一切經濟和法律責任。
三、有關公司盈虧（含債權債務）的分擔（任選一款）。
1、本協議生效后，乙方按股份比例分享利潤和分擔風險及虧損（含轉讓前該股份應享有和分擔公司的債權債務）。
2、股權轉讓前，聘請在中國注冊的會計師（或其他方式）對公司進行審計，乙方按雙方認可的審計報告表的范圍承擔甲方應分擔的風險、虧損和享有權益。股權轉讓生效后，若發現屬轉讓前，審計報告表以外的合營公司的債務，由乙方按股權比例代為承擔，但應由甲方負責償還。股權轉讓生效后，乙方取得股東地位，并按股份比例享有其股東權利和承擔義務。 3、股權轉讓前，聘請在中國注冊的會計師（或公司董事會組織）對公司進行審計，甲方按審計報告表的范圍承擔應分擔的風險、虧損和享有權益，甲方應分擔的債權債務，應在其股權款中扣除。本協議生效后，尚未清結的以及審計報告以外屬甲方應分擔的債權債務，均由乙方按股權比例享有和承擔（或由乙方先行承擔，然后由乙方向甲方追償）。
四、違約責任
如乙方不能按期支付股權價款，每逾期一天，應支付逾期部分總價款千分之______的逾期違約金。如因違約給甲方造成經濟損失，違約金不能補償的部分，還應支付賠償金。
五、糾紛的解決（任選一款）
凡因履行本協議所發生的爭議，甲乙雙方應友好協商解決如協商不成：
1、向_______人民法院起訴；
2、提請仲裁委員會仲裁。
六、有關費用負擔
在轉讓過程中，發生的與轉讓有關的費用（如公證、審計、工商變更登記等），由方承擔。
七、生效條件
本協議經甲乙雙方簽訂，經______________公證處公證后，報政府主管部門批準后生效，雙方應于三十天內到工商行政管理機關辦理變更登記手續。
八、本協議一式____份，甲乙雙方各執____份，合營公司、公證處各執一份，其余報有關部門。
轉讓方：
【關鍵詞】項目收購；稅負；股權溢價
一、項目收購模式
我國房地產開發企業的項目收購通常有三種模式：股權收購、資產收購和合資開發。
1、股權收購
1.1 概念
股權收購是指收購方收購某一項目公司的股權，從而成為該項目公司控股股東或者唯一股東，進而控制項目公司，獲取該公司名下的房地產項目，進行開發經營的模式。
1.2 優劣勢分析
優勢：
（1）手續簡單、費用節省、開發快捷：簽訂股權轉讓協議并辦理股權轉讓的變更登記手續即可控制、管理整個項目。收購環節花費的稅務成本最少，直接交易成本最低。
（2）避免代墊土地出讓金等資產收購中多見的交易風險。
劣勢：
（1）法律、債務風險難以控制：盡職調查可能不能全部反映項目公司某些法律、或有債務風險，收購方在收購后將面臨風險。
（2）溢價處理難度相對較大：當收購價格高于賬面價值時，溢價部分無法通過股權收購進入項目開發成本。
2、資產收購
2.1 概念
資產收購是指收購方出具貨幣資金（或股票等其他形式）直接購買另外一家企業的房地產項目。屬于房地產項目轉讓。按照《城市房地產管理法》規定，轉讓房地產項目要符合下列條件：（1）已支付土地使用權出讓金，并取得土地使用權證書；（2）完成開發投資總額的25%以上（一般情況下不含土地出讓金）。
2.2 優劣勢分析
優勢：
（1）規避原項目公司法律和債務風險。
（2）靈活處理溢價，增加稅前可列支金額：轉讓方可伴隨投資額確定過程增加項目賬面成本，收購方付出的項目轉讓款和稅費可取得等額的發票而列入項目開發成本，降低了項目過戶后開發經營中的應納稅額。
劣勢：
（1）項目權屬變更或轉移手續復雜，面臨諸多不確定風險：要從立項開始，對項目規劃意見書、建設用地規劃許可證、國有土地使用證、建設工程規劃許可證、施工許可證等逐一辦理變更手續。
（2）交易費用較高：轉讓方需要繳納所得稅、土地增值稅、營業稅及附加、印花稅等。收購方需要繳納契稅、印花稅、交易手續費等。
3、合資開發
3.1 概念
合資開發是指收購方以貨幣資金出資，擁有目標項目的企業以項目出資，共同組建一個新的合資企業，共同進行項目開發，風險共擔，利益共享的模式。
3.2 優劣勢分析
優勢：
（1）適用于轉讓方經營項目多而收購方不欲取得除目標房地產項目以外的其它項目。可以歸避轉讓方遺留的一些問題，如法律糾紛、或有負債等，收購方可能負擔的法律風險相對較小。
（3）相對于資產收購，稅務成本明顯降低，無需交納營業稅及附加。
劣勢：
（1）由于新組建企業會發生評估費、注冊費、變更法律文件的手續費等支出，除稅務之外的其它交易成本較前兩種模式都大；
（2）交易過程運作的時間較長，過程較為復雜，實際操作中使用較少。
二、項目收購重點問題研究
1、收購模式選擇
項目收購實務中一般根據三種收購模式的優劣勢和項目特點進行選擇：
（1）股權收購。對于未開工的項目轉讓，達不到投資額25%的轉讓條件，只能選擇股權轉讓。對于可以實現目標公司只有目標地塊，或雖有多個地塊但約定全部轉讓，目標公司背景簡單，股權結構清晰，債務債權或其他或有風險可控的，應優先選擇股權收購模式。
（2）資產收購。在滿足資產收購條件下，難以實現只裝有目標地塊的項目公司，或公司債權債務等風險不可控，或者溢價較高時，可選擇資產收購模式。
（3）合資開發。在目標項目滿足資產收購條件，合資方愿意合資開發，風險共擔，且項目收購時間安排較為寬松的情況下，可選擇此模式。
2、股權收購和資產收購的稅負比較
我們分別從交易環節和開發環節，來分析股權收購和資產收購這兩種模式下，轉讓方和收購方的稅負水平。
[案例1]某房地產開發企業A欲轉讓該公司的房地產項目[1]，土地成本20000萬元，已發生建設成本45000萬元，B公司擬收購該項目，轉讓對價為120000萬元。轉讓過程符合資產轉讓的條件，同時標的項目也符合股權轉讓條件，B也可以收購該項目公司的股權，項目公司股東無自然法人，注冊資本金20000萬元（負債45000萬元），股權收購溢價55000萬元。[2]
B預計該項目建成后可實現銷售收入500000萬元；同時B接手該在建工程后需追加開發成本135000萬元，開發費用20000萬元。
資產收購模式：轉讓方A的稅負28513萬元，收購方B的稅負131548萬元。雙方稅負合計160060萬元。見下表（單位：萬元）：
對比兩種收購模式，從收購環節看，股權收購交易費用低，雙方合計稅負比資產收購模式可降低50%，具有明顯優勢。特別是對轉讓方來說，股權收購模式需要承擔的稅負較低。
從開發環節看，資產收購模式對于收購方稅負較低。因為資產的賬面價值升至對價，這部分的土地增值稅由轉讓方在交易環節承擔了，對收購方后續稅負無影響。股權收購是收購公司，不能調整項目賬面成本，導致大量收購溢價及因溢價產生的財務費用不能進入項目開發成本，不能在稅前列支，項目開發銷售后的土地增值稅和企業所得稅大幅增加。另外，股權收購對于收購方來說不僅是開發階段的稅負增加，還有溢價及其財務費用要從項目公司的凈利潤中減去后才是收購方的實得凈利潤。
3、股權收購溢價對項目實際地價的影響
股權收購模式下，如果存在溢價，項目的名義地價和實際地價[4]不同。溢價率越高，名義地價和實際地價相差越大。
[案例2]某房地產開發企業C欲轉讓該公司的房地產項目，土地成本為2億元，沒有其他投資，此項目在一個項目公司F名下，F是C的全資子公司。公司D擬收購F公司的全部股權。假設預計銷售收入100億元，項目后續需投入開發成本18億元，開發費用2億元。
轉讓方C擬溢價轉讓，測算得知，當溢價率[5]分別為0～900%的時候，名義地價為2億元～20億元，實際地價相當于2億元～54億元。見下圖：
圖 在不同溢價率下名義地價與實際地價
對于不同的項目，兩者到底相差多少，要具體計算。在股權轉讓的實務操作中，不能僅看項目的名義地價是多少，還要算一下相當于多少實際地價。
結束語：隨著我國稅務監管日趨完善，土地增值稅等房地產相關稅收的征繳也將日趨嚴格。本文沒有考慮溢價處理和稅務籌劃，僅從理論上進行探討。在前期進行項目可研論證時，應充分考慮收購模式、溢價對項目凈利潤的影響，這樣才能減少后期運作的風險。
[關鍵詞] 有限責任公司 股權 外部轉讓
有限責任公司的股權轉讓包括內部轉讓和外部轉讓兩種情形。內部轉讓即股東之間的股權轉讓，內部轉讓不加入新股東，不動搖公司的信用基礎，對公司的人合特性無實質性影響，因此，我國公司法對股權內部轉讓幾乎沒有任何限制，只要不存在違法交易，股東之間轉讓股權可自行決定，無須征得公司和其他股東的同意。 公司股權的外部轉讓是指股東將股權轉讓給股東之外的第三人的情形，外部轉讓會對股東之間原有的和諧穩定、相互信賴的關系提出挑戰，對公司經營的連續性帶來影響，因此，公司法對外部轉讓進行了更多的限制性規定和更細致的操作規范。外部轉讓是公司法規范的重點，也是實務上的難點，盡管二零零五年新公司法在規范股權外部轉讓方面有了很大進步，但仍有許多理論和實踐問題值得進一步討論。
一、有限責任公司資合性趨強是股權外部轉讓限制放寬的原動力
有限責任公司兼具資合性與人合性兩個特點，在一定程度上講這兩者是一對矛盾，資合性要求股權能夠不受限制地自由轉讓，更多的是追求效率；而人合性卻希望股權轉讓能夠按照公司現存股東的意愿進行，更多的是追求安全。對股權外部轉讓而言，人合性是阻力，資合性則是動力，立法者需對這兩股力量進行現實考量找出一個平衡點，使股權轉讓立法符合社會經濟的發展現狀。從我國立法和司法實踐的趨勢來看，資合性在逐步加強，而人合性則趨于淡化，股權外部轉讓的限制已經相當松動。公司法第七十二條就規定股東對外轉讓股權時，只要書面通知其他股東征求意見，三十日內未答復的，視為同意轉讓。而且公司章程還可以約定更簡便的創新方式。根據我國現行公司法的規定，股東轉讓其股權或是轉讓給其他股東，或是轉讓給非股東，股東轉讓股權的愿望總能實現。 有限責任公司資合性加強，股權轉讓受到一定程度的鼓勵，其原因在于：第一，適應市場經濟的要求，公司法實現了從“管理法”向“市場主體法”的價值轉換，公司的自治性增強，從過去片面、過度的控制和管理轉向對公司股東、經營者的尊重、對運營效率的追求。第二，隨著經濟理性人理念逐漸普及和社會意識化，特定股東之間的人身信賴訴求淡化，更看重資本的有效利用和自由流通。新公司法與時俱進，在股權轉讓上體現了資合性強化的趨勢，為解決公司僵局提供了可操作的法律途徑，促進了公司股權的流通性。
二、受讓人交易風險的排除是股權轉讓中的核心問題
一般情況下，股權轉讓中的受讓人都有強烈的受讓欲望，而且試圖通過股權轉讓達到兼并或控股目標公司的目的，但雙方在信息享有上極其不對稱，受讓人常常在談判和合同中處于弱勢地位。股權不同于可直觀查驗其質量的有體物，它涉及到太多的相關內容，因此很難排除其瑕疵。為了防止合同目的落空和身陷糾葛，受讓人必須在簽署股權轉讓合同之前加強信息收集，對目標公司、目標股權、轉讓人、其他股東作以全面細致的調查，加強談判的砝碼，更重要的是做好交易風險的防范。具體來說需要做下列調查：
1.審查轉讓人的主體資格，確認其為合法的股權轉讓人。通過查閱出資證明書和工商登記，確認轉讓人的股東資格和實際享有的股權比例；股權是否質押；如果是已婚股東，因股權有可能屬于夫妻共同財產投資，因此還必須由其配偶出具書面同意轉讓的聲明或者由轉讓人提供夫妻財產的書面約定。
2.全面調查目標公司狀況，確保受讓股權后能獲取經濟利益。通過查閱工商檔案，了解公司成立至今的發展的基本脈絡，是否正常經營，公司有哪些有形和無形資產；公司有無生產經營必須的各種證照；到城市規劃部門了解公司建設是否符合規劃要求；了解公司有無偷稅漏稅、欠交稅費的情況；通過銀行了解轉讓人和目標公司的信用狀況和貸款情況；通過其商業伙伴了解其有無拖欠貨款或貨物；生產性企業還應該了解其有無非法排污，是否環保達標。
3.重點調查公司資產和負債狀況。確認公司對其使用的土地享有土地使用權，且為出讓土地，土地出讓金已經交足；該土地使用權上是否存在抵押；公司對其使用的房屋有無產權，是否抵押；房地有無權屬和相鄰關系糾紛，是否出租給他人使用，租賃合同的具體內容如何；查閱公司會計賬簿，仔細察看其應付賬款項，確保公司負債和轉讓人承諾的一致；判斷公司是否存在資不抵債等破產、解散的可能。
4.調查目標公司是否存在未了結的訴訟和仲裁。因為未了結的訴訟和仲裁其結果無法預測，完全有可能最終由目標公司承擔不利后果，在訴訟中還可能會被法院施加扣押、凍結財產等強制措施。
三、簽署有效的、能實際履行的股權轉讓合同是股權轉讓能否成功的關鍵
在股權轉讓的可行性得到論證后，下面要注意的法律問題就是要進行充分的談判、磋商，達成一個無效力瑕疵的股權轉讓合同。為了保證股權轉讓合同的效力，必須處理好以下問題。
1.審查目標公司章程對股權外部轉讓有無限制規定。公司章程作為公司的自治綱領，公司、股東等都必須遵守，與公司章程相抵觸的行為都會被撤銷，股權轉讓合同也不例外。公司法除了規定股權轉讓的條件和程序之外，還賦予公司章程很大的自治空間，規定公司章程對股權轉讓可以進行進行約定。因此，除了審查股權轉讓是否達到公司法要求的標準外，還必須審查公司章程是否有更嚴格的規定，比如有的公司章程明確禁止股權的外部轉讓，只允許內部轉讓，那么受讓人在查閱公司章程之后就沒有必要再浪費時間和精力去做無謂的談判和磋商了。如果公司章程規定的股東向股東以外的人轉讓股權的程序比法律規定更加嚴格，那么轉讓人與受讓人也必須遵守。
2.審查其他股東是否放棄優先購買權。公司法第72條規定：“經股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優先購買權。”可見，股權外部轉讓不得侵犯股東的優先購買權，否則所簽轉讓合同將得不到履行。優先購買權是“同等條件”下的優先，因此，轉讓人在與受讓人達成意向之后，應該將擬轉讓的價格、付款條件及受讓人的基本情況等書面告知公司其他股東，其他股東可聲明放棄優先購買權，如果一定期限內怠于答復的，視為放棄優先購買權。
實踐中有的轉讓人在不提轉讓條件或者故意提高轉讓價款的情況下，要求其他股東聲明放棄優先購買權，筆者認為此時即使其他股東聲明放棄也不產生放棄的效果，因為只有在“同等條件”的參照系下，才能談到優先購買權的主張或放棄，條件不明朗時的放棄行為是可撤銷的，即當轉讓人與第三人簽署股權轉讓合同后，其他股東仍然有權利按照該合同的條件優先受讓股權。還要注意的是，轉讓人與第三人簽署了股權轉讓合同，其他股東放棄以同等條件受讓股權，那么該合同就不得再進行任何實質性修改，因為任何實質性修改都相當于改變了“同等條件”，轉讓人就需再次征詢其他股東是否主張優先購買權。
3.審查目標股權是否設定質押。有限責任公司股權依法可以進行權利質押，有效設立股權質押后，質權人對股權價值享有優先受償權，優先受償權對股東處分股權構成一定的限制。我國《擔保法》及相關司法解釋對已出質的有限責任公司的股權能否轉讓、如何轉讓沒有明確規定，但可參照抵押物轉讓的有關規定。筆者認為參照適用《擔保法司法解釋》第六十七條抵押物處分的相關規定可以兼顧各方主體的利益，值得借鑒。根據該條意旨，為了追求經濟效益價值最大化，股權出質并不導致股東喪失根本的處分權，但股東處分其股權時應當對質權人和受讓人負擔通知和告知義務，在轉讓人沒有履行通知和告知義務時，股權轉讓合同并不必然無效，而屬于效力待定，善意受讓人享有撤銷權，如不行使撤銷權，則股權轉讓合同有效，受讓人可在代替轉讓人清償全部債務之后消滅質權而享有完全股權，其所受到的損失，可以向轉讓人追償，受讓人還可基于合同約定請求轉讓人承擔違約責任。可見，適用《擔保法司法解釋》第六十七條的規則更有利于維護交易安全和保護善意第三人的利益。 在股權質押時，盡管受讓人仍有可能取得股權，但畢竟質押是橫亙在股權移轉中間的一道屏障，使股權轉讓合同存在效力瑕疵，可能最終導致股權移轉的失敗，因此應對目標股權是否出質提前進行審查。
四、嚴密的程序設計是股權交易安全的保障
因為有限責任公司具有人合性，股權轉讓需要考慮其他股東的意思，同時，轉讓人和受讓人信息不對稱，受讓人要在簽約前進行大量的調查，這就使股權轉讓顯得非常復雜，股權交易雙方經常處于忙亂無序狀態，股權交易常常漏洞百出。筆者認為，股權轉讓雙方都應該聘請專業律師提供法律服務，首先要設計一個嚴密的交易程序，這樣才可以提高交易效率和安全。筆者認為正確的程序框架應該是:1.雙方形成股權轉讓的初步意向；2.聘請律師展開盡職調查，出具詳實的法律意見書，對股權轉讓可行性進行論證，特別要對受讓人進行風險提示；3.轉讓雙方談判，對價格等條件形成備忘錄或意向書，受讓人可以要求轉讓人進行全方位的保證和承諾，包括:(1)轉讓人合法擁有擬轉讓的目標股權，并且保證所轉讓的股權不存在任何權屬爭議，若有任何第三方對目標公司就目標股權提出權屬爭議，由轉讓人承擔全部責任并負責賠償受讓人因此受到的全部損失。(2)目標公司對所有資產享有獨立、合法的產權，公司資產和目標股權未設置任何抵押或質押，目標公司未為第三人提供任何擔保;(3)意向書項下交易最終履行后，受讓人獲得的目標股權及其所附帶的、或按照該股權而擁有的全部權利和利益，這些權利之上不存在任何負擔。(4)轉讓人將目標股權的全部證明文件提交給受讓人，并保證文件的真實性和合法性。(5)轉讓人保證在意向書簽訂之日起不存在因轉讓人自身行為而給目標公司造成潛在的損失并需要承擔賠償責任的情況。(6)不存在未了結的、針對目標公司的訴訟或仲裁。(7）至合同簽訂之時，目標公司不存在破產、解散等情形。4.召開股東會，形成股東會決議，其他股東表示同意轉讓人將股權轉讓給受讓人，同意備忘錄或者意向書中的約定內容，不同意轉讓的股東應該按照意向書中的條件購買該股權，不愿購買的視為同意轉讓；5.雙方進一步談判，對債務負擔、人員配置、稅費承擔及其它特別約定事項等進行詳細磋商，簽訂正式的股權轉讓合同，特別要注意的是，約定付款一定要采用分期付款方式，必須在辦理完變更登記之后再交完余款。6.為排除股東優先購買權訴訟，應該讓股東看過正式合同，并聲明在此同等條件下放棄優先購買權。7.履行合同，進行相關變更登記，召開新股東股東會，修改章程，改選董事會成員。
五、股權轉讓中隱含著間接的經濟效用
實踐中，某些經營不善或后續資金缺乏的公司常通過轉讓土地使用權積極謀求出路，轉讓方式除了傳統物權意義上的轉讓外，近年來越來越普遍存在的方式是通過股權的交易來間接實現土地使用權流轉。從現行法律規定來看，采用股權轉讓方式轉讓土地使用權不違背法律的強制性規定，應屬合法、有效。這種方式還有其獨特的效果，特別是在轉讓人和受讓人都經營房地產時，其優越性表現以下三方面。
1.手續簡單。股權轉讓人式無須辦理土地使用權和項目建設開發者名稱、批文、許可證等事項的變更登記，而只需到工商登記部門辦理股權轉讓變更登記即可。
2.節省費用。直接通過轉讓土地使用權根據相關的稅收政策、法規的規定，受讓人需交納成交金額百分之三的契稅和百分之零點五的交易手續費。此外轉讓人還需交納百分之五的營業稅以及土地增值稅。而股權轉讓的方式僅僅涉及交納企業所得稅或個人所得稅，無需交納辦理土地過戶契稅、營業稅和手續費等，大大降低了交易成本。
3.開發快捷。一旦辦妥股權轉讓手續，受讓人即可投入資金進行后續開發建設，無需另行成立房地產公司，或是針對已有的房地產公司無需再受到資質等條件的限制。
參考文獻：
[1]陳 斌 李 夏:有限責任公司股權轉讓法律適用問題研究.黑龍江省政法管理干部學院學報,2004年第2期
[2]張勇健:有限責任公司股東向非股東轉讓股權的限制的若干問題.法律適用,2003年12月
《卓越理財》：原始股在中小企業板上市需經過哪幾個階段？在哪個階段購買最合適？
萬里祥：需經準備期、輔導期、申請期、申購期、上市開盤五個階段。1、準備期：首先要完成企業的股份制改造，經國家經濟體制改革委員會的批準，成立合法的股份公司。合法的股份公司才具有合法的股權。其次，在成為合法的股份公司后，要連續三年盈利。2、輔導期：應由一家證券公司輔導，規范上市公司的行為。一般要一年時間。輔導期內可調整原始股的轉讓價。3、申請期：由證券公司輔導、考核、批準后提出上市申請，進入申請期后，就不能再進行股權轉讓。4、申購期：確定發行價（中簽價）。5、上市開盤：確定開盤價（市場價），自此進入二級市場。
一般在輔導期至申請期是最佳的黃金轉讓期。此時作股權投資，適逢三年盈利期和一年輔導期已完成，而尚未申請上市、停止股權轉讓，是最佳投資時段。
《卓越理財》：投資原始股的股權應如何防范風險？
萬里祥：1、審查產權經紀、產權交易及投資有限公司等機構的資質：（1）營業執照是否有“產權經紀”的內容，是否具有產權交易資格；（2）看注冊資金的大小，注冊資金越小，風險越大；（3）審查機構是否有擬上市公司所在當地產權交易系統的會員資格（合法席位）；（4）審查機構是否有擬上市公司股權轉讓委托書。
2、審查擬上市公司資質情況：（1）是否是合法的股份公司；（2）是否有合法的股份（股權）；（3）是否在托管中心進行托管、登記，具有合法公開轉讓股權的資格；（4）是否經過合法的程序進行實質性的運作，是否經過了三年盈利期和一年輔導期；（5）如選擇海外投資，還要審查是否有外資進行投資參股，外資股東的實投如何。
3、審查擬上市公司的股東構成及產品情況：（1）主要股東實力如何，資金是否到位；（2）產品是否有發展前途，市場潛力如何。
《卓越理財》：辦理股權轉讓手續需有哪些合法要件？
萬里祥：主要有以下幾種：1、股權轉讓協議；2、股權轉讓委托協議；3、擔保協議（由機構確保投資者在匯出款并收到托管卡之前的資金安全）；4、股權托管卡（由國家政府職能部門當地的托管中心發行）；5、交割單（股權轉讓交易憑單）；6、初始密碼函，可進行查詢；7、余額查詢單。
《卓越理財》：您是怎么看待中國目前的中小企業板投資現狀的？您對未來中小企業板投資有何預測？
萬里祥：目前全國發展比較好的民營、高科技企業有二萬多家。各省已排隊重點培養、扶植上市的民營、高科技企業也有一千多家。而自2004年6月25日在深交所開辟中小企業板后，僅上市50家就因“股改”而暫停了。這50家上市公司上市前的平均發行價11.7元，上市后的平均開盤價21.65元，開盤時平均股權投資收益率已達到95.6%。表現非常好！
關鍵詞：有限責任公司；股權轉讓；股東交易利益；同等條件；優先購買權
abstract: the rule for equity transfer of limited companies in the new corporation law (2006) is liable to limit the efficiency of the transfer and may lead to the unfairness of shareholders′ interests. the paper advances five principles to balance interests of parties in transfer. the clarification and improvement in identical terms, purchasing priority and termination procedure will make the rule more sound and practical.
key words: limited company; equity transfer; shareholders′ interest in transfer; identical term; purchasing priority
2006年1月1日新《公司法》的實施是我國公司法律改革中的一件大事，這一新頒布的法律涉及了多項法律規則的大規模修改，使得我國的公司法律制度更趨合理與完善，對于規范公司運作具有極大的指導意義。然而，在新《公司法》實施后的這一年多時間里，其中的不完善之處也已逐漸顯露，企業家、法律工作者和立法者都在積極體會和應對著公司運行中不斷產生的各種問題，有關部門也在加緊編寫相關的司法解釋，以彌補立法中的一些缺憾。在此，筆者將通過工作實踐所獲得的對于現行公司股權轉讓規則的一些想法提出來，以為促進公司法律制度的進一步發展盡一份力。
現行的新《公司法》在規定了有限公司股權轉讓規則的同時，充分賦予了公司股東自己設計股權轉讓規則的自由，該自由體現在股東可以通過章程約定股權轉讓規則。①雖如此，仍有很多有限責任公司，尤其是中小公司的股東，對《公司法》的內容，甚至章程的重要性不甚了解，因此，在實踐中，多數公司在制定公司章程時，對于這一規則，仍只是照抄《公司法》條文，或者完全使用公司登記部門的標準文本。當然，也有公司股東雖通過律師或相關專業人員的幫助制定了符合法律及股東真實意思的公司章程，卻被公司登記部門拒之門外，原因是登記備案人員在審查公司章程時認為內容過于復雜，而工作人員自身的法律知識又不足以判斷該章程內容是否合法，因此，簡而化之的做法就是將此類公司章程“判定”為“不合格”，拒絕登記備案——當然，公司登記部門是否有此拒絕的權力又是另外一個話題②，但是現實確實如此。
那么，既然現實如此，作為公司股權轉讓規則主要依據的《公司法》，就更有義務將規則設計得嚴密而可操作，尤其不可有邏輯上的循環，避免當股東們利益發生矛盾時，使股權轉讓陷入僵局。
根據現行的《公司法》，具體地說，根據《公司法》第七十二條第一至第三款內容，有限責任公司股權轉讓規則可示意為下圖1。
從上圖中，我們可以清晰地了解有限責任公司股權轉讓的規則，但同時，轉讓過程中對股東們的“考驗”也就隨之而來了。
考驗一：選擇“同意”還是“不同意”，選擇誠信還是不誠信。
根據現有規則，任何股東要成功向股東以外的人轉讓股權，至少需要兩個前提條件：一是其他股東過半數同意該轉讓，二是其他股東不行使優先購買權。因此，其他股東對這兩個前提的態度就決定了轉讓能否成功。
首先，其他股東在被告知股權擬被轉讓給股東以外的人時，應作出“同意”還是“不同意”的選擇。作為其他股東之一的股東甲此時可能會作出這樣的考慮：
“如果我選擇了‘同意’，而同意人數未過半，那么不同意的股東應購買該轉讓的股權，而我就喪失了購買機會；若不同意的股東均不購買，那么就均被視為同意，我就可以和所有其他股東一起對于是否行使優先購買權作出選擇。
如果我選擇了‘不同意’，而同意人數未過半，那么我和其他不同意的股東應根據法律的規定購買該轉讓的股權；當然，我們也可以選擇不購買，那么我們將被視為同意；若同意人數過半，我仍可以和所有其他股東一起對于是否行使優先購買權作出選擇。
很明顯，從以上的分析可以判斷出，我選擇‘同意’是不明智的，因為這有可能使我喪失購買股權的機會。而選擇‘不同意’，至少使我還有第二次、甚至第三次選擇是否購買的機會。”
根據以上邏輯，股東甲在收到轉讓通知后，一定會先選擇“不同意”。所有人都愿意為自己的選擇留有余地，以免后悔時無法補救。在現有的規則下，像以上這樣去分析和選擇，對于作為理性經濟人的股東來說是很自然的。
但是，這種選擇方式實際是在考驗股東的誠信和股東間的關系。雖然法律規定“不同意”者應該購買轉讓的股權，但法律也并未強制其購買，一旦“不同意”者視情況決定“不購買”，他們也還有機會在后一輪的選擇中選擇行使優先購買權。其實，前一次“不購買”已經是對“不同意”的“食言”，但“食言”者并未受到處罰，而且還可以再次與其他人獲得平等的優先購買權。這種不誠信的“權利”是法律賦予的，但享用這一“權利”卻會被其他股東所不齒。于是，是“用盡一切權利”以獲得經濟上的最大利益，還是放棄法律賦予的權利，做一個“守信”之人，成為擺在股東面前的一個難題。股東是不應該遭受這樣的考驗的，對于任何人來說，這個選擇太難了。法律也沒有必要將這個難題交給股東，只因規則設計上的不合理，使得一方猶豫、不甘，另一方懷疑、氣憤，這一切的發生全都毫無意義。經濟的平穩發展，也需要股東間的和諧和睦，這種畸形的局面，應該依靠法律的完善來扭正。
考驗二： “同等條件”，拋出的是公平還是欺騙；“按比例購買”，剝奪的是受讓人的競爭權利還是出讓人的交易自由。
有限責任公司的股權轉讓最終可能產生四種對象完全不同的轉讓結果：
（一）擬對內轉讓時，對任意股東的轉讓；
（二）擬對外轉讓而未得到其他股東過半數同意時，對不同意對外轉讓的股東的轉讓；
（三）擬對外轉讓而得到其他股東過半數同意（或視為同意）時，對主張優先購買權的股東的轉讓；
（四）擬對外轉讓而得到其他股東過半數同意（或視為同意），且其他股東均放棄優先權時，對股東以外的人的轉讓。
撇開第四種對股東以外的人的轉讓結果不談，我們來看看前三種轉讓結果之間的區別與聯系。這三種轉讓結果有一個共同點，就是都是向現有的其他股東進行轉讓。而它們之間也有著明顯的不同點，且這些不同點之間又隱藏著相互轉化的可能性及聯系：
第一種轉讓的結果，體現了有限責任公司的股東之間轉讓股權可以僅依轉讓雙方的意思而成立。本著“法無禁止即自由”的原則，出讓方有權在其他股東范圍內自由選擇受讓人，雙方的轉讓條件也不受其他任何人的干涉。
在第二種轉讓中，不同意他人對外轉讓股權的股東雖然因公司的“人合”性而被賦予了阻礙了他人自由交易的權利，但他也同樣應該為行使該權利而承擔相應的義務，即在交易中擔當起受讓方的角色，保障出讓方的交易權利。但是，法律對于在此種轉讓中可能發生的一些情況缺乏明確指導。
首先，法律對于不同意轉讓的股東僅規定了“應當購買該轉讓的股權”，但對于應以何種條件受讓股權并未作出規定，這就可能造成實際轉讓中的尷尬。當雙方對轉讓條件不能協商達成一致時，出讓方將會主張不同意者因不購買而應視為同意。即便引用優先購買權中關于“同等條件”的規定，由于對“同等條件”的具體內容法律并未作界定，而且對于“同等條件”的形成截止時間也未作限制，因此，出讓方可能會根據擬購買者提出的條件不斷加碼，使得其他股東為保衛公司的“人合”自由而付出昂貴的代價。
其次，對有兩個以上不同意者該如何分配購買股權的比例，法律也未作出明確規定，如果也參照股東行使優先購買權的規定，則他們應該“協商確定各自的購買比例；協商不成的，按照轉讓時各自的出資比例”購買。但若作更進一步的思考，這時，自由交易受到阻礙的出讓方是否有權停止其本來的對外轉讓程序，而主動將其轉為對內轉讓呢？這就是說，這一轉讓程序是否最終可以轉化為第一種轉讓。如果可以，那么“協商”或“按出資比例”購買股權的規則就沒有存在的必要了，取而代之的，則是出讓人的又一次選擇，即由出讓人決定對各股東的出讓比例，當然，出讓人也有可能選擇終止轉讓程序，即自己繼續持有股權。
另外，法律在對不同意者提出購買該轉讓的股權的要求的同時，還規定了“不購買的，視為同意轉讓”。這一規定概念模糊，容易讓人產生歧義。若其他股東乙、丙、丁中乙、丙不同意股權對外轉讓，經乙和丙協商，丙決定不購買該股權，而由乙購買所有擬轉讓的股權。那么，此時會不會因為丙不購買股權而被視為同意轉讓，從而導致其他股東的“同意”人數變為過半數，而乙的購買又因此而變為不可以呢？從該規定的目的出發，這樣的解釋顯然是荒唐的，因為股權轉讓的目的已經達成，至于討論由誰最終受讓了股權是沒有意義的。然而，從該規定的字面出發，這樣的理解又未嘗不可。在交易中，容易造成各方為自己的利益著想而各執一詞，互不相讓。
第三種轉讓，即根據優先購買權進行的轉讓，其主要特點在前述對第二種轉讓的分析中已經談到了，而第二種轉讓中的部分問題也就同樣地存在于第三種轉讓中，即當其他股東行使優先購買權時，也會面臨“同等條件”的內容界定、形成時間限制，以及出讓人是否可以主動終止轉讓程序或主動轉化為對內轉讓程序的問題。
在實踐中，股東間的扯皮與紛爭很可能就由此而起，出讓方不斷提高“同等條件”，一次次終止轉讓程序，只為經濟利益的最大化；受讓方一味地“不同意”對外轉讓，以留給自己更多的選擇余地，且在“同等條件”中吹毛求疵，阻礙交易進行，互相間的猜忌和不信任隨之愈演愈烈，最終的結果往往是股東間關系的徹底破裂。發展到這一步，法律所設計的規則缺乏邏輯以及股權轉讓制度中必要規范的缺失，是應該負一定責任的。
既然問題已經提出，如何解決是目前亟待討論的。筆者在經過一定的思考和實踐之后，提出以下方案，相信可以為提高有限責任公司股權轉讓的效率提供一些有益的參考。
第一，禁止反言原則。
在前面的論述中我們可以看到，現行股權轉讓規則缺乏效率的原因之一，就是給股權轉讓雙方的部分選擇留有了“反悔”的余地。比如，同意他人對外轉讓股權的股東在選擇“同意”時就應該充分做好喪失購買權的準備，然而，現行規則卻使其還有可能享受優先購買權。再比如，法律并未剝奪已經進入股權轉讓程序的出讓方股東主動終止轉讓的權利，那么也就是說，任何股東都可以有機會“測試”一下其他股東對于其對外轉讓股權的態度，而并不真正地完成交易。這些都使得公司常常會出現所謂的“股權轉讓”鬧劇，結果以股東間互相指責“不誠信”而告終。
筆者認為，在股權轉讓中，股東固然應該遵守誠信的基本原則，但如果條件允許，更有效地做法是由法律指引出一條誠信的通道，方便大家通過。在股權轉讓問題上，我們完全可以做到這一點，即在法條中運用“禁止反言”的原則制定規范，使已經作出選擇的人不能再主動作出相反的選擇，也使已經進入到一定程度的轉讓程序不能被出讓人隨意終止。
第二，對外轉讓程序的內化自由原則。
當股權的對外轉讓因大多數其他股東的不同意而成為不可能，則擬轉讓股權的股東就只能面對對內轉讓。不管股東是在擬轉讓之初就選擇了對內轉讓，還是因對外轉讓不成而被迫轉為對內，既然同為對內轉讓，就應該允許股東享有同樣的轉讓權利，即自行選擇對內轉讓的對象和轉讓的股權比例。
第三，允許競價原則。
股東通過轉讓股權獲利是法律賦予股東的權利，在該交易中，出讓方利益的最大化是首要應予保護的，因為，保障資本流通的自由與安全秩序是立法的首要任務。［1］在此前提下，基于公司的“人合”特征，其他股東應獲得同等條件下優先購買的權利。但現行的《公司法》對于出讓方利益的保障顯然是不夠的。
在交易實踐中，交易條件的最終確定通常不是一兩個回合可以達成的，“一口價”在金額較大的交易中也不是常規形態，尤其是股權價格的談判，還常常會涉及到公司財務審計、實物評估等一系列復雜工作。這就給股權轉讓中擬出讓股權的股東向其他股東提供確定的“同等條件”提出了難題。實踐中的情況往往是擬出讓股權的股東與一股東以外的人確立了初步的轉讓意向，然后即就轉讓事宜征求其他股東的意見，當其他股東明確表示同意并放棄優先購買權后，該股東才與股東以外的受讓人商討具體的轉讓條件，并最終達成一致。如果要求在征求其他股東意見之前，轉讓雙方即達成具體的轉讓條件，而此后該轉讓又遭到過半數其他股東的反對，那么前期投入了巨大精力的談判無疑是一種浪費。同時，以股東與擬受讓人初步談判達成的條件作為其他股東優先受讓股權的“同等條件”的規則，因一定程度上限制了競爭，從而也剝奪了出讓方獲得更高轉讓價格的可能性，這對擬轉讓股權的股東的利益是一種損害。而且，若最終由其他股東享受股東以外的擬受讓人的談判成果，也會阻礙股東以外的人受讓股權的熱情［2］，長期來說，將會阻礙交易與經濟的發展。
為保證股權轉讓談判的效率、出讓方利益的最大化以及“同等條件”的公平性，筆者認為，在股東以外的受讓人和其他股東之間也應允許競價。在這個制度中，需要重點防范的是擬轉讓股權的股東與股東以外的受讓人串謀抬高轉讓條件，侵害其他股東利益的情況發生。而對于這種可能發生的道德風險，筆者設計了以下的“轉讓間隔期”原則來達到防范的目的。
第四，轉讓間隔期原則。
如果擬轉讓股權的股東與股東以外的受讓人串謀，通過抬高轉讓條件，使得其他股東行使優先購買權所依據的“同等條件”處于不合理的高位，那么，其他股東可能會被迫放棄購買。在此情況下，串謀雙方當然也不會以此條件進行交易，他們這么做的目的本來就是探詢其他股東的價位底限，以期獲得高于應得收益的利益。
為了避免這種情況的發生，對于啟動了對外轉讓股權程序，而未能最終完成股權轉讓的股東，應限制其下一次啟動該程序的時間，即對于兩次轉讓的間隔期作出規定，以減少“鬧劇”的重復發生。
當然，這其中還隱藏著另外一個風險，就是股東為了達到對外轉讓的目的，與股東以外的受讓人串謀提高轉讓條件，最終在迫使其他股東放棄購買之后，仍以表面價格簽訂轉讓協議，私下卻以其他價格進行實際交易。但是，在此需要指出的是，這一風險并非筆者提出的以上四個原則所引起的，即便在現有制度下，該風險依然存在。對此，除了將該種行為歸為可撤銷民事行為外［4］，筆者也尚無更有效的應對方法。
第五，一次終止選擇原則。
在前面的討論中，筆者已經對為什么要限制轉讓終止作了闡述。但是，對于轉讓程序中出讓方作出終止選擇，有一種情況應該可以允許。
股東轉讓股權時并不一定是將持有的所有股權全部轉讓，其可能是在分析了目前各股東的持股狀況后，才決定將部分股權出讓給股東以外的人，這樣既不會破壞目前各股東權力的平衡狀態，又達到了自己獲得現金利益的目的。而當其對外轉讓的提議未獲其他過半數股東同意時，該股東應該有一次選擇終止轉讓程序的權力，因為其真實意愿可能是并不想向任何其他股東轉讓其股權，以破壞目前的股權結構。法國于2004年3月25日頒布的關于“簡化公司法及公司各種程序”的法令，對于股權對外轉讓未獲同意情況下轉讓人的權利作了補充，使轉讓人有權主動放棄股權轉讓。①這一新的規定賦予了轉讓人在股權轉讓請求未獲批準時的反悔權［4］，與筆者的上述觀點一致。
根據以上提出的五個原則，筆者對于《公司法》中的有限責任公司股權轉讓試擬了以下規則：“有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。
“股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，通知中應列明主要的轉讓條件，至少包括擬轉讓股權比例，轉讓價格，付款方式等。其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉讓。經其他股東過半數同意向股東以外的人轉讓股權的，轉讓條件不得低于通知中列明的條件。實際轉讓條件低于通知中列明的條件的，其他股東有權自知道或應當知道該情況之日起一年內申請撤銷該次轉讓。
“其他股東半數以上不同意轉讓的，該股東可以選擇終止本次股權轉讓或向其他任何股東轉讓其股權，轉讓的條件不受通知中列明的條件限制。該股東也可以指定由不同意轉讓的股東與擬購買該股權的股東以外的人競爭購買該轉讓的股權，各方提出的轉讓條件不得低于通知中列明的條件，該股東必須將股權轉讓給提出條件較高者。如股東以外的人提出條件較高，但在提出條件后兩個月內未完成股權轉讓的，則不同意轉讓的股東有權以通知中列明的條件購買該轉讓的股權；如該股東拒絕轉讓，則其在拒絕轉讓后一年內不得轉讓其股權。如向股東以外的人實際轉讓股權的條件低于競爭中提出的最高條件的，其他參與競爭的股東有權自知道或應當知道該情況之日起一年內申請撤銷該次轉讓。如不同意轉讓的股東提出條件較高，不同意轉讓的股東之間應協商確定各自購買的比例，因協商不成而在提出條件后兩個月內未完成股權轉讓的，視為全部股東同意轉讓；如該股東拒絕轉讓，則其在拒絕轉讓后一年內不得轉讓其股權。
“被撤銷轉讓的股東在被撤銷轉讓后一年內不得轉讓其股權。”
根據筆者試擬的以上規則，有限責任公司股權轉讓規則可示意為圖2。
公司是人的公司，公司的和諧是人的和諧。經濟的發展需要千千萬萬高效運作的公司，而股東間的信任是公司高效、良性發展的基礎。完善規則、提高效率，是立法者時不我待的使命所在。
參考文獻：
［1］江平.現代企業的核心是資本企業［j］.中國法學,1997(6):32.
［2］趙旭東.有限責任公司的改造與重塑［j］.政法論壇,2003(3):27.
【關鍵詞】公司股東 出資瑕疵 連帶責任
股東出資對于股東、公司、債權人等均具有重要意義。對股東而言，股東出資既是股東對公司承擔投資風險的界限，也是股東對公司享有權利的依據；對公司而言，股東出資是公司成立和存續的物質基礎，是公司資本形成的最重要、最基本的途徑。對公司債權人而言，股東出資是公司對其債權人承擔責任的信用基礎，而股東出資瑕疵（如股東虛假出資、抽逃出資、遲延出資、不完全出資、瑕疵給付和高估價值出資等）不僅嚴重影響了公司的正常運營，而且也嚴重破壞了社會主義市場經濟的健康發展和整個社會的信用體系。在發生股權轉讓行為后，如何認定承擔出資填補責任在于哪一方對公司具有較大的影響力。
一 瑕疵出資股股東對公司應承擔資本充實責任
該種責任的承擔主體僅為公司設立時瑕疵出資的原始股東自身，而不及于因股權轉讓而繼受股權的新股東。其理論依據在于，股權轉讓合同的標的僅僅是公司股權，不包括股東履行出資義務及因違反出資義務而應承擔的責任。根據責任自負的原則，只有瑕疵出資的股東本人才對公司及公司債權人承擔民事責任。不管瑕疵出資股東所持有的股權是否已經轉給他人，也不管該股權轉讓過多少次，瑕疵出資股東作為過錯行為的始作俑者都應對自己的瑕疵出資行為負責任，這是瑕疵出資股股東的義務，該義務不會隨著股權的轉讓而消失，也不會因為股東身份的消失而免除，所以，始終由瑕疵出資股東來承擔責任是符合客觀實際的。但是，這樣做就有可能為不誠實的出資人與他人惡意串通逃避瑕疵出資責任留下空間。
二 瑕疵出資股股東應對已足額出資股東承擔違約責任
由于出資協議、發起人協議自然對所有發起人具有合同約束力，違反該協議而未繳納或未足額繳納出資的，即構成違約。在公司成立后，無論是有限責任公司抑或是股份有限公司，公司章程是規范公司的組織關系和活動方式的總規則，由全體股東或發起人共同約定且簽署，故而公司章程具有契約性質。公司章程對所有股東和公司都有約束力，公司章程上所記載的股東出資額必須充足，否則構成違反股東承諾。《公司法》第28條第2款、第84條第2款分別規定了有限責任公司股東、股份有限責任公司發起人違反公司章程或發起人協議而未繳足出資的違約責任。該違約責任當屬嚴格責任，無論瑕疵出資股東主觀上是否有過錯，皆應對公司和已足額出資的股東承擔違約責任。
三 瑕疵出資股股東對公司債權人承擔補充清償責任
公司資產是實現公司債權人債權的重要保障，股東抽逃出資必然削弱公司的償債能力并增加債權人的風險，從而對公司債權人構成侵害；同時，抽逃出資亦屬民事欺詐行為。公司債權人因股東的欺詐行為而遭受之損失，理應獲得賠償。股東在公司成立之初尚未正常經營之前即將資本抽逃，使公司所余凈資產達不到法定最低注冊資本額的，在公司不能清償債務時，應由股東承擔無限清償責任。在公司成立后，股東抽逃資本的，在公司不能清償債務時，股東應在所抽逃資本范圍內承擔清償責任。由于抽逃出資是一種帶有欺詐特點的隱蔽性違法行為，其他股東通常并無過錯，加之修訂后的《公司法》第31條、第94條主要適用于股東虛假出資之情形，因此在抽逃出資的股東不能清償時，不宜判令其他未抽逃出資的股東承擔責任。但是，其他股東同意或協助該股東抽逃出資的，則應當在抽逃出資的范圍內和抽逃出資的股東一起對公司的債務承擔連帶清償責任。
四 瑕疵受讓股股東對公司應承擔出資補充連帶責任
受讓人不管是否受到出讓人的欺詐，只要股權轉讓合同未被撤銷，就應該承擔瑕疵出資填補責任。股權轉讓合同的標的是股權，受讓人受讓股權后就代替原股東而成為公司的新股東，即享有股東權利承擔股東義務，有關瑕疵出資股權的民事責任也應由新股東即受讓人來承擔。出資人在規定時間內不能履行或不履行出資金填補責任的，受讓人對其不能履行或未履行的出資填補責任承擔補充連帶責任。
五 其他股東或發起人對公司的法定差額承擔連帶責任
《公司法》第31條關于“有限責任公司成立后，發現作為設立公司出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額；公司設立時的其他股東承擔連帶責任”的規定和第94條關于“股份有限公司成立后，發起人未按照公司章程的規定繳足出資的，應當補繳；其他發起人承擔連帶責任”“股份有限公司成立后，發現作為設立公司出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的發起人補足其差額；其他發起人承擔連帶責任”之規定，構成虛假出資股東差額補充責任的法律根據。差額補充責任的實質是資本充實責任，是公司法上的一種特殊的民事責任制度，其目的在于公司設立者之間建立一種相互督促相互約束的出資擔保關系，以確保資本充實，維護公司債權人和社會公眾的權益。