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申請人xx工程有限公司,住所地xx省xx市xx路xx號。
法定代表人楊xx,總經理。
被申請人xx有限責任公司,住所地xx省xx市xx路xx號。
法定代表人馬xx,總經理。
申請事項:依法查封、扣押或凍結被申請人xxx萬元銀行賬戶存款或同等價值的其它財產。
事實和理由:
2011年5月3日,申請人和被申請人簽訂《xx工程施工合同》一份,合同約定由申請人承包被申請人的'xx工程,合同就承包價格、工程結算及付款方式等作了約定。合同簽訂后,申請人及時履行合同義務,在2012年7月5日完工,2012年10月5日,經雙方結算,工程款xxx萬元,扣除已支付的工程款,尚欠工程款xxx萬元至今未給付。
為維護申請人的合法權益和為使將來判決得以順利執行,特提出訴前財產保全申請,請裁定。
此致
xx中級人民法院
申請人:
【訴前財產保全申請書范文2】
申請人:
住所地
法定代表人:
被申請人:
住所地:
因王某訴B公司拖欠租賃費糾紛一案,貴院于29年1月12日下發(28)某民初字第1111號《民事裁定書》,該裁定書將申請人銀行存款3萬元予以凍結,現申請人對上述裁定不服,依法申請復議。
復議請求
請求法院依法撤銷(28)某民初字第1111號《民事裁定書》,并將申請人被凍結的3萬元銀行存款予以解凍。
事實和理由
申請人為獨立的民事主體,與上述拖欠租賃費糾紛一案的原告王某和被告B公司都從來沒有過業務往來,申請人不是上述拖欠租賃費糾紛一案的當事人。另外,經貴院通知以無獨立請求權的第三人身份出庭的北京市A公司與申請人亦為不同的民事主體,產權各自獨立、財務也各自獨立核算(見申請人營業執照)。申請人作為上述案件的案外人,貴院(28)某民初字第1111號《民事裁定書》將申請人的銀行存款3萬元予以凍結顯屬錯誤。現申請人根據最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第11條、《最高人民法院關于人民法院民事執行中查封、扣押、凍結財產的規定》第三十一條、三十二條、特請求法院依法撤銷(28)某民初字第1111號《民事裁定書》,并將申請人被凍結的3萬元銀行存款予以解凍。
此致
申請人:xx市A公司第五工程部
住所地:略
法定代表人:李某
被申請人:王某,男,20XX年7月出生,漢族。
住所地:略
因王某訴B公司拖欠租賃費糾紛一案,貴院于20XX年1月12日下發(20XX)某民初字第1111號《民事裁定書》,該裁定書將申請人銀行存款30萬元予以凍結,現申請人對上述裁定不服,依法申請復議。
復議請求
請求法院依法撤銷(20XX)某民初字第1111號《民事裁定書》,并將申請人被凍結的30萬元銀行存款予以解凍。
事實和理由
申請人為獨立的民事主體,與上述拖欠租賃費糾紛一案的原告王某和被告B公司都從來沒有過業務往來,申請人不是上述拖欠租賃費糾紛一案的當事人。另外,經貴院通知以無獨立請求權的第三人身份出庭的xx市A公司與申請人亦為不同的民事主體,產權各自獨立、財務也各自獨立核算(見申請人營業執照)。申請人作為上述案件的案外人,貴院(20XX)某民初字第1111號《民事裁定書》將申請人的銀行存款30萬元予以凍結顯屬錯誤。現申請人根據最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第110條、《最高人民法院關于人民法院民事執行中查封、扣押、凍結財產的規定》第三十一條、三十二條、特請求法院依法撤銷(20XX)某民初字第1111號《民事裁定書》,并將申請人被凍結的30萬元銀行存款予以解凍。
此致
某某人民法院
1.首部。
(1)注明文書名稱;(2)申請執行人和被執行人的基本情況。
2.正文。
(1)請求事項;(2)事實和理由。
3.尾部。
(1)致送人民法院名稱;(2)申請人簽名;(3)申請日期;(4)附項。
二、格式:
執行仲裁裁決申請書
申請執行人:
被執行人:
請求事項:
事實和理由:
此致
人民法院
申請執行人:
年月日
附:仲裁裁決書及相關證據材料份
三、舉一范例供制作時參考:
執行仲裁裁決申請書
申請執行人:××貿易公司
地址:××省××市××路××號
法定代表人:A職務:總經理
被執行人:××省××市××開發公司
地址:××省××市××路××號
法定代表人:B職務:經理
請求事項:
申請執行人與被執行人間因購銷××合同糾紛,業經××仲裁委員會依法裁決,被執行人拒不遵照裁決履行義務。請求人民法院予以強制執行。
事實和理由:
(應祥述,此略。)
故根據《中華人民共和國仲裁法》和《中華人民共和國民事訴訟法》有關規定,向人民法院申請強制被執行人給付貨款××萬元人民幣,并加付逾期利息。
此致
××市××區人民法院
申請人:××貿易公司
【分類】 仲裁法律文書
仲裁申請執行書
申請人:名稱:________地址:________________
法定代表人:_______________職務:______
住址:__________________電話:______
被申請人:名稱:_______地址:________________
法定代表人:_______________職務:______
住址:__________________電話:______
雙方因_____________一案,已由________經濟合同仲
裁委員會作出裁決,(__字__號裁決書)被申請人未履行裁決中規定的義務,
根據《中華人民共和國民事訴訟法》有關規定,特向你院申請予以執行。
申請執行事項:___________________________
此 致
_____人民法院。
申請人:_______(蓋章)
法定代表人:_____(簽章)
【關鍵詞】法律談判;訴訟后;定紛止爭
一、訴訟后法律談判的基本原則
法律談判,就是談判雙方或多方圍繞同一話題,運用法律知識和技能共同提出一種解決問題最佳方案的過程[1]。
訴訟后法律談判是整個訴訟法律談判的最后一個過程,法律談判的基本原則貫穿于訴前、訴中、訴后的每一個環節。基本原則體現了訴訟后法律談判的基本要求,指導訴訟后法律談判的進行,并最終實現定紛止爭的結果。因此,筆者認為,訴訟后的法律談判應遵循以下基本原則:
(一)尊重事實原則。尊重事實,既是司法法治原則中以事實為依據的具體要求,也是法律談判的先決條件。在訴訟后的法律談判中,應當以被合法證據證明了的事實作為法律談判的依據。
(二)意思自治原則。意思自治,是指社會主體在法律部禁止的條件下,可以根據自己真實的意思表示確立、變更、終止特定的權利義務。在生效判決作出后,當事人在不服的情況下,是否要走向再審程序或者或者申訴,都要尊重當事人自己的選擇。當在執行過程中遇到執行難的問題時,進行法律談,也應當尊重當事人的意志,律師不能越權事項,超越當事人的授權范圍做出決定。
(三)公平正義原則。訴訟后的法律談判必須堅持公平正義的原則,無論當事人生活、工作及家庭背景如何,均享有法律規定的權利與自由,律師應當持公平正義的理念排除其他各種權利的干涉,消除談判過程中的種種不正當因素,以最大程度的維護當事人的合法利益[2]。當然,律師也應當考慮對方當事人的實際狀況,比如城鄉差別問題,地區城鄉差距問題,生活水平,工作收入等的問題,以實現對社會弱勢群體的保護,這也是公平正義基本理念的要求。
(四)平等協商原則。在訴訟后的法律談判中,雙方當事人及雙方律師法律地位是平等的,雙方應當本著平等協商的原則進行法律談判,只有這樣談判才能有效并順利地進行
二、訴訟后法律談判的主要議題
(一)以撤銷生效判決為議題
在法院作出生效判決后,如果涉案當事人對生效的判決不能接受,往往會通過其他途徑想辦法撤銷生效判決。在我國撤銷生效裁判的法律途徑是通過再審程序。我國民事訴訟法律賦予了當事人申請再審的權利。申請再審,實際上是開啟了當事人一方與再審申請承辦法官之間的談判。基于再審申請而開始的再審程序則可以說是該方當事人說服了審查法官,并使其認為,己方的申請再審符合法定的條件,己方申請再審所指稱的生效裁判確實存在錯誤[3]。
再審申請的提出與審查可以被看作是以當事人和法官作為談判主體圍繞申請再審是否符合法定要求,對生效裁判所涉案件是否應予談判再審而展開的談判。此時的法律談判是以書面的形式,在這個過程中,不服生效判決的當事人一方提交再審申請書,申請書中將自己再審申請的事實、理由及法律依據向法官陳述,以說服法官同意其再審申請。審查法官代表法院按照法律的要求進行審查最終作出是否支持其審查申請的裁定書。
另外,不是說當事人申請再審法院就會啟動再審程序,在這個過程中法院會按照法律規定的程序將再審申請書及有關的文件資料送達另一方當事人,并告知其提出書面的答辯意見,此時這個過程又加入了一方談判者,成為三方的談判。另一方當事人會面臨對自己有利的生效判決被撤銷的危險,為了維護自己的訴訟成果,就會提出再審申請理由不成立,生效判決正確的書面答辯意見,受理的法院同樣會將答辯意見書送交給申請人。受理申請的法院會根據再審申請書及答辯書做出是否再審的裁定。必要時,還可能會進行庭審,即三方主體不再以書面形式交流而轉為面對面的談判形式。當事人之間,當事人與法官之間的溝通交流的過程就是訴訟后的法律談判過程。
(二)以實現生效裁判內容為議題
在具有給付義務的生效裁判中,在強制執行前,敗訴的一方當事人可能會主動聯系勝訴方當事人以爭取更為有利的履行義務的條件,這便啟動了生效法律判決確定的義務如何履行的談判。在這個過程中,敗訴方會與勝訴方就具體履行的期限與勝訴方進行協商以求得對方給自己寬限的期限,如果對方不同意,那么法院會強制其履行生效判決。勝訴方如果不同意,最終雖然法院會強制執行,但雙方的關系會就此更加惡化,而且還可能會遭遇到執行難的問題,從而使生效判決的實現更見難以預期。雙方對這些因素的考慮會影響他們是選擇談判還是走向強制執行。
即使生效裁判已經執行,雙方還有可能就具體執行中的義務履行問題進行談判達成和解。在我國民事訴訟中就把這個過程稱為執行和解。所謂執行和解,是在執行過程中,雙方當事人就變更生效裁判所確定的內容進行協商,自愿達成協議,經法院審查批準以結束執行程序的行為。在這個過程中,當事人會就義務的具體履行就行談判和解從而解決糾紛,而雙方當事人的和解協議還需要法院的審核批準才具有執行力,此時雙方當時人與法院之間的訴訟行為也是一個法律談判的過程。
三、訴訟后法律談判的應用價值
(一)訴訟后的法律談判有效地減輕了司法機構日益沉重的案件壓力
隨著我國經濟的快速發展,人民法律意識的增強,越來越多的糾紛訴諸司法部門,大量的案件積壓,司法部門面臨的壓力也劇增[4]。訴訟后法律談判使那些以撤銷生效判決請求啟動再審程序的案件能夠得到有效地解決,從而減輕了司法部門的訴累。
(二)訴訟后的法律談判既充分保障了當事人的權益,又促進了社會的和諧
雙方當事人一平等自愿的方式進行談判協商,從而使雙方的矛盾沖突得到有效解決,是雙方當事人的關系不會因糾紛而敵對,關系惡化[5]。以這種和諧的方式解決雙方的利益沖突也符合我們建設社會主義和諧社會的要求。
四、結語
法律談判是穿于訴前、訴中、訴后的訴訟的全部過程中,訴訟后的法律談判對解決“執行難”的問題提供了有力的解決途徑,有利于真正做到“案結事了”,從而維護我國訴訟程序的完整執行過程,使當事人的合法權益真正得到維護,進而維護社會和諧與穩定。
【參考文獻】
[1][美]拉里.普特利著.法律談判[M].北京:法律出版社,2005.
[2]裴蓓.法律談判:和諧社會構建過程中的重要糾紛解決途徑[J].思想戰線,2007(4).
[3]蔡彥敏,祝聰,劉晶晶著.談判學與談判實務[M] .北京.清華大學出版社,2011.
財產保全申請書
申請人:秦皇島A科技有限公司,住所地:X市X區X路X號,統一社會信用代碼:X。
法定代表人:X,職務:X,聯系電話X。
被申請人:北京B科技有限公司,住所地:X市X區X路X號X室,統一社會信用代碼:。
法定代表人:X,職務:X,聯系電話X。
被申請人:X,男,X年X月X日出生,X族,北京B科技有限公司業務經理,公民身份號碼:X,住X省X市X鎮X村X號:聯系電話:X。
請求事項
1、請求人民法院依法凍結被申請人北京B科技有限公司名下銀行存款X元或查封、扣押其房產、機動車輛、機器設備等等值財產。
2、請求人民法院依法查封被申請人X在北京B科技有限公司X%的股權。
事實與理由
申請人與被申請人買賣合同糾紛一案已向貴院提起訴訟,為了防止被申請人在訴訟期間轉移財產、保證執行的順利進行,申請人根據《中華人民共和國民事訴訟法》的相關規定,向貴院提出財產保全申請,并提供中國平安財產保險股份有限公司X分公司保函一份,如訴訟保全申請錯誤導致被申請人損失,擔保人愿以擔保財產賠償被申請人因財產保全所遭受的全部損失。
此致
X區人民法院
人民法院:
現委托律師事務所XX律師作為 訴 糾紛一案 的訴訟人,其在本案訴訟中在授權范圍內的訴訟行為與我方的行為有同等效力。其權限為下列第 項,即 。
1 、一般。可以代為立案、陳述事實、舉證、質證、辯論、簽收除調解書之外的訴訟文書、法律文書。
2 、特別授權。除享有一般權外,還可以我方承認對方的訴訟請求、放棄或者變更我方的訴訟請求、進行和解、提起反訴或者上訴,可以代為接受法院調解,代為簽收對我方具有法律約束力的調解書、申請執行、領取執行款項以及法律規定的其他特別授權權限。
人 , 律師。地址 ,郵編: ,聯系電話: 。
受委托人: (性別: 年齡: 職務: ) 委托范圍:聯系、洽談 工程業務,參加招投標事宜。 委托權限:在委托范圍內,依照國家有關法律、法規及法定程序全權處理。 委托期限:年 月 日至 年 月 日
本案中的法律文書、訴訟文書,請以以下第 種方式向我方送達:
本授權書宣告,在下面簽字的XXX公司、總經理、XXX以法定代表人身份合法代表本單位(以下簡稱“投標人”)授權:XXX為XXX公司的合法人,授權人在XXXXXXX工程的招標中,以本單位的名義,并代表本人與貴單位進行磋商、簽署文件和處理一切與此事有關的事務。人的一切行為均代表本單位,與本人的行為具有同樣的法律效力,本單位承擔人行為的全部法律后果。
委托的權限范圍,是人實施行為有效的依據,律師代書時一定要寫明確。在民事中,委托人授予人權的范圍有三種情況:a、一次委托,即人只能就受托的某一項事務辦理民事法律行為;b、特別委托,即人受托在一定時期內連續反復辦理同一類性質的民事法律行為;c、總委托,即人受托在一定時期內辦理有關某類事務或某一種標的物多種民事法律行為。
1 、按上述委托人聯系地址送達,由該委托人代收;
2 、直接送達我方。
授權人:
2014年 月 日
【二】
委托人:
填寫法定代表人授權委托應當注意的事項有:必須寫明被委托人的姓名、性別、年齡、職務等基本情況。寫明授權的范圍,不能簡單寫“全權委托”,而應當逐項寫明授權的內容。如委托訴訟,就應寫明在訴訟過程中委托人的權限,有無放棄、承認訴訟請求的權利,有無反訴權,有無和解權等。如果未寫明,則認為不具備這些具體權利,只有訴訟權。如果是簽訂合同,則應當明確在什么條件下、什么范圍內簽訂的合同是有效的,超過這個范圍就是無效的。
被委托人:XXX律師事務所
委托人 因與 一案進行訴訟,特委托XXX律師事務所 為委托人的人,權限為:特別授權(代為起訴、有權承認、放棄、變更訴訟請求、提起反訴、進行和解、有權提起上訴、申請執行)
申請執行人要提交仲裁委員會出具的送達證明原件;申請執行書一份,寫明執行的原因及依據;申請執行人是個人的,提交身份證復印件一份(核對原件),申請書由本人簽名;申請執行人是法人或其他組織的,申請書由法定代表人或主要負責人簽名、單位蓋章;仲裁裁決書原件一份,復印件兩份;委托他人辦理的要提交一份授權委托書。
此致
受委托人: (性別: 年齡: 職務: ) 委托范圍:聯系、洽談 工程業務,參加招投標事宜。 委托權限:在委托范圍內,依照國家有關法律、法規及法定程序全權處理。 委托期限:年 月 日至 年 月 日
人在其權限范圍內簽署的一切有關文件,我均予承認,由此在法律上產生的權利、義務均由委托人享有和承擔。
申請人:___,男,1961年4月2日出生,漢族,現住__市__街道__號,公民身份證號碼:35____19610402021. 被申請人:__市__房地產開發公司,住所地__市__街道解放路445號。法定代表人林__,負責人。
被申請人:__市__街道辦事處,住所地__市__街道解放路445號,組織機構代碼____9483-3.法定代表人劉__,主任。
請求事項 :
1、依法對__市法院(2012)漳民初字第456號民事判決執行一案進行監督。
2、對于國家機關等特殊主體為被執行人的執行案件,向被執行人__市__街道辦事處提出檢察建議,督促__市人民政府__街道辦事處自動履行(2012)漳民初字第456號民事判決。
事實和理由:
申請人與被申請人__市人民政府__街道辦事處建設工程施工合同糾紛一案,已經__市人民法院(2012)漳民初字第456號民事判決并發生法律效力。該判決主文確定:__市人民政府__街道辦事處應于本判決生效之日起十五日內組成清算組對__市__房地產開發公司的債權債務進行清算,以清算后的財產清償債務。清算后的財產不足清償債務,不足部分由__市人民政府__街道辦事處承擔。__市人民政府__街道辦事處未在判決書確定的十五天期限內組成清算組進行清算,也未按該判決所確定的義務進行履行。
申請人依法向__市人民法院申請強制執行。但由于被執行人__市人民政府__街道辦事處不履行生效法律文書所確定的義務,并通過各種手段干預執行,致使該案無法執行,擱置至今。__市人民政府__街道辦事處作為__市__房地產開發公司主管部門和開辦單位,尚欠申請人工程款412462元已長達十七年之久,申請人多次追討無門,通過訴訟也未獲得解決。__市人民政府__街道辦事處完全有財力和能力解決拖欠申請人工程款,但終因其處強勢地位而拖延至今。因此,申請人要求: 一、督促被申請人__市人民政府__街道辦事處于本判決生效之日起十五日內組成清算組對__市__房地產開發公司的債權債務進行清算,以清算后的財產清償債務。清算后的財產不足清償債務,不足部分由__市人民政府__街道辦事處承擔。向申請人支付尚欠工程款412462元及違約金(自1996年6月1日起按中國人民銀行同期同類貸款利率計算);二、督促__市人民法院排除干擾,依法采取查封財產、凍結帳戶、劃撥資金等強制措施,確保本案順利執行。
【法律依據】
《民事訴訟法》第189條:債權人請求債務人給付金錢、有價證券,符合下列條件的,可以向有管轄權的基層人民法院申請支付令:
(一)債權人與債務人沒有其他債務糾紛的。
(二)支付令能夠送達債務人的。
(三)申請書應當寫明請求給付金錢或者有價證券的數量和所根據的事實、證據。