時(shí)間：2023-10-10 10:43:21
導(dǎo)語(yǔ)：在培育法治思維的前提的撰寫旅程中，學(xué)習(xí)并吸收他人佳作的精髓是一條寶貴的路徑，好期刊匯集了九篇優(yōu)秀范文，愿這些內(nèi)容能夠啟發(fā)您的創(chuàng)作靈感，引領(lǐng)您探索更多的創(chuàng)作可能。
一、面對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)，法治化迫在眉睫
1.法律風(fēng)險(xiǎn)控制，人力資源管理的關(guān)鍵任務(wù)。由于人力資源法律風(fēng)險(xiǎn)具有數(shù)量居高不下、類型錯(cuò)綜復(fù)雜、影響重大深遠(yuǎn)三個(gè)特點(diǎn)，法律風(fēng)險(xiǎn)控制工作愈發(fā)緊迫，成為人力資源管理的關(guān)鍵任務(wù)。一是數(shù)量居高不下。近年來(lái)，盡管我國(guó)勞動(dòng)管理法律法規(guī)日益豐盈，勞動(dòng)爭(zhēng)議解決制度愈發(fā)完善，但以勞動(dòng)糾紛為代表的人力資源法律風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生率仍居高不下，甚至呈現(xiàn)上升態(tài)勢(shì)。《年人力資源和2020社會(huì)保障統(tǒng)計(jì)快報(bào)數(shù)據(jù)》顯示，2020年度全國(guó)勞動(dòng)人事爭(zhēng)議立案受理案件總數(shù)達(dá)件，涉及勞動(dòng)者109.5128.3萬(wàn)人。二是類型錯(cuò)綜復(fù)雜。人力資源管理的法律基礎(chǔ)是勞動(dòng)合同。勞動(dòng)合同是一類極其特殊的契約，與一般的合同截然不同。勞動(dòng)合同不只包括用人單位和勞動(dòng)者的意思自治，更包括國(guó)家強(qiáng)制力、社會(huì)保障等強(qiáng)烈的公法成分。成分的多樣化、復(fù)雜化使得勞動(dòng)糾紛也呈現(xiàn)出多樣化、復(fù)雜化的特點(diǎn)，勞動(dòng)關(guān)系的確立、勞動(dòng)關(guān)系的履行、勞動(dòng)關(guān)系的終止、報(bào)酬休假福利補(bǔ)償……勞動(dòng)關(guān)系中的林林總總都有可能引發(fā)勞動(dòng)者與企業(yè)之間的爭(zhēng)議，這些爭(zhēng)議帶來(lái)的是海量繁復(fù)的法律風(fēng)險(xiǎn)。三是影響重大深遠(yuǎn)。與其他法律風(fēng)險(xiǎn)相比，人力資源管理法律風(fēng)險(xiǎn)對(duì)企業(yè)的影響更為重大深遠(yuǎn)。一方面，它使企業(yè)投入巨額成本。為了使勞動(dòng)糾紛等法律爭(zhēng)議定紛止?fàn)帲髽I(yè)不得不投入大量的人力、物力、財(cái)力、精力，極大地提高了企業(yè)經(jīng)營(yíng)的經(jīng)濟(jì)成本和時(shí)間成本，迫使企業(yè)陷入不良的運(yùn)轉(zhuǎn)狀態(tài)。另一方面，它給企業(yè)造成不良影響。與自己的員工對(duì)簿公堂，“兵戎”相見，很有可能觸動(dòng)其他員工的同情心和同理心，進(jìn)而削弱企業(yè)的凝聚力和向心力，最終降低企業(yè)生產(chǎn)率和利潤(rùn)率，造成企業(yè)內(nèi)部混亂和經(jīng)營(yíng)困難。2.法治化，人力資源管理的必由之路。為應(yīng)對(duì)復(fù)雜嚴(yán)峻的法律風(fēng)險(xiǎn)，踐行人力資源管理的法治化是必由之路。因?yàn)椴徽撌菄?guó)家社會(huì)的宏觀運(yùn)行，還是公司企業(yè)的微觀經(jīng)營(yíng)，都急切地呼喚、迫切地要求法治化。在宏觀上，法治化是社會(huì)發(fā)展的歷史必然。隨著中國(guó)的社會(huì)主義事業(yè)進(jìn)入新時(shí)代，改革開放進(jìn)入深水區(qū)，我國(guó)的經(jīng)濟(jì)、政治、社會(huì)、文化等各項(xiàng)事業(yè)達(dá)到空前的繁榮，卻也產(chǎn)生了許多棘手的社會(huì)矛盾和社會(huì)問(wèn)題。在這樣的背景下，人民群眾比以往任何時(shí)候都更加需要完善的法律規(guī)范、有力的法治實(shí)施、堅(jiān)實(shí)的法治保障，社會(huì)的法治化、全面依法治國(guó)工作的推進(jìn)，成為社會(huì)發(fā)展的必然。在微觀上，法治化是企業(yè)管理的理智選擇。隨著國(guó)家社會(huì)法治化進(jìn)程的推進(jìn)、不可逆轉(zhuǎn)，企業(yè)作為社會(huì)的一員，唯一理智的選擇就是跟隨歷史的潮流，推動(dòng)自身經(jīng)營(yíng)管理的法治化。只有實(shí)施企業(yè)管理的法治化，才能促進(jìn)管理理念的革新，才能建立現(xiàn)代化的管理制度，才能有效提升管理水平和盈利能力，才能充分防范和降低法律風(fēng)險(xiǎn)。
二、法治思維，人力資源法治化的生命源泉
要充分發(fā)揮主觀能動(dòng)性，將法治化工作扎實(shí)推進(jìn)、順利完成，離不開決策者和執(zhí)行者的法治思維。企業(yè)管理人員具有法治思維，就能對(duì)人力資源法治化起到重要的推進(jìn)作用。但若沒(méi)有法治思維，則會(huì)對(duì)法治化起到致命的破壞作用。法治思維是人力資源法治化的生命源泉，沒(méi)有源頭活水，企業(yè)人力資源管理的法治化只會(huì)是一潭死水，既不清澈明亮，也無(wú)法令企業(yè)起航。1.理解法治思維內(nèi)涵。要樹立法治思維，首先必須理解法治思維的內(nèi)涵。盡管學(xué)界未能就法治思維達(dá)成一致的定義，但大家的共識(shí)是，法治思維應(yīng)以法治為理念和信仰，是一種思維方式。有學(xué)者將法治思維分解為四個(gè)層面，分別是規(guī)范思維、程序思維、權(quán)利思維、責(zé)任思維。它們分別代表企業(yè)管理者對(duì)規(guī)范制度的尊崇，對(duì)程序正義的追求，對(duì)合法權(quán)利的尊重，對(duì)法律責(zé)任的敬畏。只有了解掌握法治思維的四個(gè)層次，才能充分理解法治思維，從而有效地培育提高自己的法治思維。2.掌握法治邏輯方法。法治思維建立在對(duì)法律知識(shí)的了解和掌握之上，但并不苛求企業(yè)管理者擁有與法官、檢察官、律師等職業(yè)同等的法律知識(shí)，而要求掌握基本的法治邏輯與方法。在遇到糾紛爭(zhēng)議時(shí)，企業(yè)管理者應(yīng)當(dāng)具備梳理客觀事實(shí)和法律事實(shí)的能力，在厘清事實(shí)的基礎(chǔ)之上，應(yīng)當(dāng)運(yùn)用基本的邏輯方法，經(jīng)過(guò)簡(jiǎn)單的推理對(duì)問(wèn)題現(xiàn)狀和可能的解決方法作出大致判斷。只有這樣，在法律風(fēng)險(xiǎn)面前企業(yè)管理者才不至于束手無(wú)策，在爭(zhēng)議解決過(guò)程中才能發(fā)揮自己的作用。3.踐行法治解決方式。古人云“知行合一”，在理解法治思維內(nèi)涵、掌握法治邏輯方法的前提下，還必須自覺(jué)有效踐行法治解決方式，才算是完整地建立了法治思維。這要求管理者在遇到法律風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)牢牢把握依法依規(guī)的方向盤，以合法合規(guī)的爭(zhēng)端解決方法為唯一路徑，杜絕任何違法違規(guī)的解決方式，將對(duì)法治思維內(nèi)涵和法治邏輯方法落到實(shí)際的工作之中。
三、軟硬結(jié)合，人力資源管理法治化的最佳路徑
法治思維是人力資源管理法治化的生命源泉、源頭活水，但要將這涓涓水流匯集成為大江大河，還有賴于合適的流動(dòng)路徑。只有選擇合適的路徑，才能充分發(fā)揮法治思維的效用，將法治化深刻落實(shí)到具體的事務(wù)中。筆者認(rèn)為，對(duì)于企業(yè)的人力資源法治化工作而言，“軟硬結(jié)合”是最佳路徑。1.軟件與硬件結(jié)合。同計(jì)算機(jī)系統(tǒng)一樣，任何一個(gè)系統(tǒng)都由軟件和硬件兩個(gè)部分組成。沒(méi)有軟件，硬件就無(wú)從施展拳腳；沒(méi)有硬件，軟件就失去立足之地。因此，在人力資源法治化的模型的構(gòu)建中，軟件與硬件都極其重要，應(yīng)當(dāng)放在同等的地位加以考量。在軟件方面，應(yīng)當(dāng)著重提高依法管理能力。所有職工，尤其是管理人員，都應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對(duì)法律法規(guī)的學(xué)習(xí)，以期提高依法管理能力。在宏觀上，應(yīng)當(dāng)掌握基本法律制度，了解如《民法典》等基本法律，對(duì)中國(guó)特色社會(huì)主義法治體系有大概的掌握；在微觀上，要努力鉆研個(gè)人工作領(lǐng)域的法律法規(guī)，如人力資源管理者應(yīng)當(dāng)認(rèn)真學(xué)習(xí)《勞動(dòng)法》《勞動(dòng)合同法》《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》《工傷保險(xiǎn)條例》等勞動(dòng)法律法規(guī)。在硬件方面，應(yīng)當(dāng)完善人力資源管理制度。應(yīng)當(dāng)高度重視人力資源管理制度的建立與完善，設(shè)計(jì)高效合理的決策、監(jiān)督、執(zhí)行、問(wèn)責(zé)程序，使職工的合同、工資、福利、休假、獎(jiǎng)懲、調(diào)動(dòng)都有完善的規(guī)章制度作為準(zhǔn)則與依據(jù)。做到有規(guī)可依，有規(guī)必依，執(zhí)規(guī)必嚴(yán)，違規(guī)必究，實(shí)現(xiàn)人力資源管理制度的法治化。2.軟姿態(tài)與硬原則結(jié)合。通過(guò)軟件和硬件的結(jié)合，一個(gè)完整嚴(yán)密的人力資源管理系統(tǒng)結(jié)構(gòu)得以建立，但要使這個(gè)系統(tǒng)運(yùn)行良好，還需要恰當(dāng)?shù)墓ぷ鞣椒ā９P者認(rèn)為，在企業(yè)人力資源管理體系運(yùn)行過(guò)程中，必須堅(jiān)持軟姿態(tài)與硬原則相結(jié)合的工作方法。所謂軟姿態(tài)，是指充分體現(xiàn)人文關(guān)懷和社會(huì)責(zé)任。企業(yè)與勞動(dòng)者之間并非購(gòu)買勞動(dòng)與出賣勞動(dòng)的買賣關(guān)系，而存在緊密的社會(huì)聯(lián)系與情感關(guān)聯(lián)。因此，在處理與人力資源管理的相關(guān)事務(wù)時(shí)，必須體現(xiàn)企業(yè)對(duì)職工的人文關(guān)懷和社會(huì)責(zé)任，在“天理”“國(guó)法”之外，充分考慮“人情”。以親切的態(tài)度、柔軟的身段、溫和的方法處之，不僅有利于解決某個(gè)特定的法律風(fēng)險(xiǎn)，更能提高企業(yè)的聲譽(yù)與凝聚力，降低法律風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生率，最終提高企業(yè)管理的法治化水平。所謂硬原則，是指牢牢守住法律和制度的底線。制度必須遵守，底線不可逾越。以軟姿態(tài)不是“綏靖政策”，不代表忍讓和縱容，不代表忽視法律和制度，不代表對(duì)底線的突破。相反，在處理人力資源管理事務(wù)時(shí)，必須堅(jiān)持法律制度的底線，對(duì)于違反法律法規(guī)制度紀(jì)律的，應(yīng)當(dāng)依法嚴(yán)肅處置，維護(hù)法律的權(quán)威性，保障制度的有效性。
四、結(jié)論
突出教育夯基弘揚(yáng)法治精神
法律的權(quán)威源自人民的內(nèi)心擁護(hù)和真誠(chéng)信仰。隨著中國(guó)特色社會(huì)主義法治體系的不斷完善，我省社會(huì)法治氛圍不斷濃厚、民眾法治意識(shí)不斷增強(qiáng)，但重人情、輕法治，重權(quán)益、輕義務(wù)的現(xiàn)象仍然存在，特別是受地理環(huán)境、經(jīng)濟(jì)文化等因素影響，規(guī)則意識(shí)、契約意識(shí)、主體意識(shí)普遍不強(qiáng)，依法抓國(guó)防、依法盡義務(wù)的觀念普遍不牢。當(dāng)前，“當(dāng)兵冷、征兵難”、“拒服兵役、拒盡義務(wù)”、“民兵有名無(wú)實(shí)”等現(xiàn)象，其根源就是法治精神的弱化。思想是行動(dòng)的先導(dǎo)。要充分發(fā)揮國(guó)防教育平臺(tái)作用，加大法治宣傳教育力度，在全社會(huì)弘揚(yáng)法治精神，強(qiáng)化法治思維，培育法治素養(yǎng)。要加快國(guó)防教育法治化進(jìn)程。針對(duì)當(dāng)前存在的國(guó)防教育法律法規(guī)體系不健全、具體操作缺規(guī)范、約束監(jiān)督不到位等問(wèn)題，突出國(guó)防教育組織機(jī)構(gòu)、教育內(nèi)容、教育對(duì)象、組織形式、質(zhì)量評(píng)估、獎(jiǎng)懲實(shí)施，制定完善國(guó)防教育法規(guī)制度，逐步構(gòu)建與《國(guó)防教育法》相配套、與全民教育相吻合、與社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展相適應(yīng)的法治體系。要健全普法宣傳教育機(jī)制。突出領(lǐng)導(dǎo)干部這個(gè)“關(guān)鍵層”，將國(guó)防法規(guī)納入各級(jí)黨委中心組學(xué)習(xí)和黨校、行政學(xué)院、干部學(xué)院必修課；夯實(shí)青少年這個(gè)“基礎(chǔ)層”，納入國(guó)民教育體系，開設(shè)軍事理論、法治知識(shí)課程；扭住民兵預(yù)備役人員這個(gè)“骨干層”，納入教育訓(xùn)練體系，加大國(guó)防法規(guī)、職能使命、形勢(shì)任務(wù)和戰(zhàn)斗精神教育；帶動(dòng)基層群眾這個(gè)“普及層”，將國(guó)防法規(guī)宣傳納入新聞、出版、文化等部門職責(zé)，融入文明社區(qū)、文明村鎮(zhèn)等精神文明建設(shè)范疇，提高全民法治素養(yǎng)，增強(qiáng)依法履行義務(wù)的意識(shí)。要加強(qiáng)法治文化建設(shè)。充分發(fā)揮我省紅色資源優(yōu)勢(shì)，把紅色文化、民族文化和國(guó)防文化融為一體，大力開展各類紀(jì)念活動(dòng)，在弘揚(yáng)優(yōu)良傳統(tǒng)文化中增強(qiáng)法治的道德底蘊(yùn)、文化底蘊(yùn)，強(qiáng)化政治信仰，樹牢國(guó)防觀念，增強(qiáng)規(guī)則意識(shí)，倡導(dǎo)契約精神，弘揚(yáng)公序良俗，確保使法治深入精神內(nèi)核。
突出立法配套堅(jiān)實(shí)法治基石
法律是治國(guó)重器，良法是善治前提。當(dāng)前，我國(guó)已經(jīng)形成以《國(guó)防法》為核心的國(guó)防后備力量建設(shè)法規(guī)體系，但地方性法規(guī)制度建立，跟進(jìn)形勢(shì)任務(wù)發(fā)展變化相對(duì)遲緩，不健全、不完善、不配套的問(wèn)題較突出，“沒(méi)有紅頭靠白頭、沒(méi)有白頭靠口頭”抓國(guó)防的現(xiàn)象仍然存在。推進(jìn)法治化，前提是立法。要堅(jiān)持立改廢并舉，增強(qiáng)軍事法規(guī)制度的系統(tǒng)性針對(duì)性適用性。一要立足省情區(qū)情，推進(jìn)立法進(jìn)程。針對(duì)我省國(guó)防動(dòng)員建設(shè)整體欠規(guī)劃、措施不具體等問(wèn)題，突出國(guó)防動(dòng)員建設(shè)基本原則、方法手段和具體措施，制定《國(guó)防動(dòng)員建設(shè)實(shí)施意見》；針對(duì)國(guó)防動(dòng)員潛力數(shù)據(jù)調(diào)查、管理使用不規(guī)范等問(wèn)題，突出潛力調(diào)查責(zé)任主體、任務(wù)要求、程序辦法、協(xié)調(diào)機(jī)制、保障措施，制定《國(guó)防動(dòng)員潛力調(diào)查實(shí)施意見》；針對(duì)專武干部入口不暢、素質(zhì)偏低、積極性不高等問(wèn)題，突出配備、招錄、招聘、交流、考核、待遇，制定《貫徹落實(shí)〈專職人民武裝干部工作規(guī)定〉實(shí)施細(xì)則》；貫徹國(guó)家《關(guān)于深入推進(jìn)人民防空改革發(fā)展若干問(wèn)題的決定》、《國(guó)防交通物資儲(chǔ)備管理規(guī)定》，制定人民防空改革發(fā)展建設(shè)和交通戰(zhàn)備物資儲(chǔ)備管理法規(guī)制度。同時(shí)，將國(guó)防動(dòng)員戰(zhàn)時(shí)指揮、民用運(yùn)力、物資征用、技術(shù)儲(chǔ)備、補(bǔ)償獎(jiǎng)懲等建設(shè)問(wèn)題，納入立法程序，制定具有操作性強(qiáng)的法律法規(guī)。二要結(jié)合形勢(shì)發(fā)展，抓好廢改工作。針對(duì)新經(jīng)濟(jì)體制、新科技產(chǎn)業(yè)、新社會(huì)綜合體不斷涌現(xiàn)的實(shí)際，突出新興領(lǐng)域武裝工作開展和民兵編組、城市民兵編訓(xùn)管保用，修訂《關(guān)于加強(qiáng)和改進(jìn)城市民兵工作的實(shí)施意見》，明確建設(shè)條件、要求方法、權(quán)利責(zé)任；針對(duì)民兵預(yù)備役工作人員難集中、經(jīng)費(fèi)難落實(shí)、活動(dòng)難開展等老大難問(wèn)題，突出民兵預(yù)備役編組、民兵預(yù)備役人員管理、預(yù)任官兵崗位津貼、參訓(xùn)預(yù)任官兵補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)、訓(xùn)練條件保障、拒服民兵預(yù)備役處罰，完善《貴州省民兵預(yù)備役工作條例》；針對(duì)征兵改革實(shí)際，突出兵員征集重點(diǎn)、入伍優(yōu)惠政策、拒服兵役處罰和具體保障措施，修訂《貴州省征兵工作條例》；針對(duì)國(guó)防動(dòng)員專業(yè)保障隊(duì)伍組建范圍、編組方式的拓展，突出組訓(xùn)管用，完善《國(guó)防動(dòng)員專業(yè)保障隊(duì)伍建設(shè)實(shí)施意見》，真正形成一整套操作性、指導(dǎo)性、時(shí)代性、實(shí)用性強(qiáng)的國(guó)防動(dòng)員法律法規(guī)。三要堅(jiān)持科學(xué)民主，提高立法質(zhì)量。堅(jiān)持把群眾參與、專家論證、風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估、合法性審查、集體討論決定作為法定程序，建立立法起草、論證、協(xié)調(diào)、審議機(jī)制，充分發(fā)揮地方人大、司法等部門作用，建立縱向、橫向征詢制度，實(shí)行公開征求意見機(jī)制，調(diào)動(dòng)各級(jí)參與法規(guī)制度制定的積極性主動(dòng)性。
突出司法公正強(qiáng)化法治實(shí)施
司法是維護(hù)公平正義的最后一道防線。當(dāng)前，有法不依、執(zhí)法不嚴(yán)、違法不究的問(wèn)題仍然存在，權(quán)高于法、情大于法的現(xiàn)象并未根除，“靠行政指令、憑感情協(xié)調(diào)”抓國(guó)防的痼疾仍很突出。法律的生命在實(shí)施，法治的生命在公正。要堅(jiān)持司法公正，強(qiáng)化對(duì)社會(huì)公正的引領(lǐng)作用。一要在嚴(yán)格執(zhí)法中確保司法公正。以法治維護(hù)公平正義，確保嚴(yán)格執(zhí)法是關(guān)鍵。針對(duì)當(dāng)前兵役機(jī)關(guān)執(zhí)法權(quán)利作用不明確、地方執(zhí)法部門職責(zé)不清楚、兵役違法案件處置辦法不具體，致使出現(xiàn)以罰代法或違法難究等問(wèn)題，著眼規(guī)范執(zhí)法、嚴(yán)格執(zhí)法，把兵役工作中的違法行為列入司法機(jī)關(guān)的執(zhí)法范疇，在人民法院設(shè)立兵役法庭，加大執(zhí)法力度，維護(hù)法律法規(guī)的嚴(yán)肅性、權(quán)威性。二要在依法維權(quán)中確保司法公正。以法治維護(hù)公平正義，維護(hù)合法權(quán)益是重點(diǎn)。針對(duì)涉軍維權(quán)重視解決不力、執(zhí)法不嚴(yán)不公等問(wèn)題，認(rèn)真貫徹落實(shí)《關(guān)于加強(qiáng)維護(hù)國(guó)防利益和軍人軍屬合法權(quán)益工作的意見》，納入經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展總體規(guī)劃、納入綜治考核評(píng)價(jià)體系、納入“雙擁”共建活動(dòng)范疇，在維護(hù)國(guó)防利益和軍人軍屬合法權(quán)益中確保公平正義。三要在強(qiáng)化監(jiān)督中確保司法公正。以法治維護(hù)公平正義，強(qiáng)化執(zhí)法監(jiān)督是保障。針對(duì)當(dāng)前監(jiān)督體制不健全、常態(tài)督導(dǎo)不經(jīng)常、軍地聯(lián)查不到位等問(wèn)題，注重依靠各級(jí)人大，檢查督導(dǎo)國(guó)防動(dòng)員法律法規(guī)落實(shí)；發(fā)揮各級(jí)司法、公安、檢察、法院等部門作用，依法懲處違反法律法規(guī)案件；發(fā)動(dòng)社會(huì)組織和人民群眾，舉報(bào)揭發(fā)違反法律法規(guī)現(xiàn)象；發(fā)揮各新聞媒體的輿論監(jiān)督作用，全面曝光違反法律法規(guī)問(wèn)題。
依法行政，是指國(guó)家各級(jí)行政機(jī)關(guān)及其工作人員依據(jù)憲法和法律賦予的職責(zé)權(quán)限，在法律規(guī)定的職權(quán)范圍內(nèi)，對(duì)國(guó)家的政治、經(jīng)濟(jì)、文化、教育、科技等各項(xiàng)社會(huì)事務(wù)，依法進(jìn)行有效管理的活動(dòng)。社會(huì)主義和諧社會(huì)，是民主法治、公平正義、誠(chéng)信友愛、充滿活力、安定有序、人與自然和諧相處的社會(huì)。構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)，體現(xiàn)了廣大人民群眾的根本利益和共同愿望。依法行政是構(gòu)建和諧社會(huì)的有力保障,和諧社會(huì)是依法行政目標(biāo)理想。
一、依法行政是構(gòu)建和諧社會(huì)、服務(wù)群眾的基礎(chǔ)
民主法治、公平正義是社會(huì)主義和諧社會(huì)的重要特征.只有奉行法治，人們?cè)谥贫鹊闹敢虏拍艹浞謱?shí)現(xiàn)預(yù)期、獲得利益，整個(gè)社會(huì)在規(guī)則的基礎(chǔ)上才能規(guī)范運(yùn)行,各種矛盾和糾紛只有在法治框架內(nèi)才能得以有效解決。構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)，要全面落實(shí)依法治國(guó)基本方略，全面推進(jìn)依法行政。
（一）依法行政是維護(hù)公平正義的有效途徑。當(dāng)前城鄉(xiāng)之間、區(qū)域之間、行業(yè)之間的收入差距在擴(kuò)大，就業(yè)困難，腐敗現(xiàn)象仍然較為嚴(yán)重，可持續(xù)增長(zhǎng)受到資源、能源和環(huán)境的嚴(yán)重制約、農(nóng)民失地和城市拆遷引起的社會(huì)矛盾較為突出，影響和阻礙了和諧社會(huì)的進(jìn)程。只有在制度上正確反映、按照“五個(gè)統(tǒng)籌”的要求，兼顧不同地區(qū)、不同部門、不同方面群眾的利益，注重社會(huì)公平，依法保障欠發(fā)達(dá)地區(qū)、比較困難的行業(yè)和群眾的利益，充分發(fā)揮政府管理經(jīng)濟(jì)和社會(huì)服務(wù)的職能，才能保證廣大人民群眾都能享受到改革發(fā)展的成果，充分發(fā)揮法律“定分止?fàn)帯钡墓δ埽瑖?yán)格執(zhí)法、公正執(zhí)法、文明執(zhí)法，確保違法行為得到及時(shí)制止和制裁．只有嚴(yán)格依法行政，認(rèn)真抓好擴(kuò)大就業(yè)、完善社會(huì)保障體系、合理收入分配、豐富群眾精神文化生活、提高人民群眾健康水平、切實(shí)保障人民群眾生命財(cái)產(chǎn)安全等突出問(wèn)題。才能使人民群眾的合法的權(quán)利和利益得到切實(shí)保護(hù)，才能及時(shí)化解各種社會(huì)矛盾。
（二）依法行政是建立誠(chéng)信政府的首要環(huán)節(jié)。政府信用是社會(huì)信用的核心，是誠(chéng)信建設(shè)中一個(gè)至關(guān)重要的問(wèn)題，要建設(shè)誠(chéng)信社會(huì)，首先要從培植政府信用抓起，必須依靠依法行政取信于民 政府行為關(guān)系到國(guó)計(jì)民生，誠(chéng)信是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的基礎(chǔ)性原則，誠(chéng)信是一種極為重要的投資環(huán)境。政府在行政過(guò)程中要將誠(chéng)信擺在突出位置。政府工作要有法必依，立言立行，“言必信，行必果”，樹立起政府誠(chéng)信形象。沒(méi)有誠(chéng)信的政府就沒(méi)有誠(chéng)信的社會(huì)。誠(chéng)信是立國(guó)之本，也是社會(huì)和諧的基本前提和首要環(huán)節(jié)。要打造“誠(chéng)信政府”，制定決策時(shí)要從群眾利益角度出發(fā)，牢固樹立執(zhí)政為民理念和人民公仆意識(shí)，而不局限于部門和小集團(tuán)的利益。要保持政策的連續(xù)性，不能“朝令夕改”；在執(zhí)行有關(guān)政策時(shí)不受人情、關(guān)系等“外來(lái)力”沖擊和制約，堅(jiān)決杜絕“吃、拿、卡、要”和辦事拖拉的現(xiàn)象，以提高辦事效率來(lái)打造“誠(chéng)信政府”，塑造廉潔、高效、公正的政府形象。“不作為”是政府最大的失信于民，要進(jìn)一步增強(qiáng)執(zhí)政為民的責(zé)任感，打造“誠(chéng)信政府”，最根本的是堅(jiān)持全心全意為人民服務(wù)的宗旨，要為群眾多辦實(shí)事、好事。
（三）依法行政是使社會(huì)充滿活力的不竭動(dòng)力。黨的十六大指出“一切合法的勞動(dòng)收入和合法的非勞動(dòng)收入，都應(yīng)該得到保護(hù)。要形成與社會(huì)主義初級(jí)階段基本經(jīng)濟(jì)制度相適應(yīng)的思想觀念和創(chuàng)業(yè)機(jī)制，營(yíng)造鼓勵(lì)人們干事業(yè)、支持人們干成事業(yè)的社會(huì)氛圍，放手讓一切勞動(dòng)、知識(shí)、技術(shù)、管理和資本的活力競(jìng)相迸發(fā)，讓一切創(chuàng)造社會(huì)財(cái)富的源泉充分涌流，以造福于人民”。而只有依法保護(hù)合法收入，依法保護(hù)誠(chéng)實(shí)勞動(dòng)，才能實(shí)現(xiàn)多勞多得，增強(qiáng)各種生產(chǎn)要素的活力，積極鼓勵(lì)人們?cè)趧?chuàng)造物質(zhì)財(cái)富的同時(shí)創(chuàng)造更多的精神財(cái)富，達(dá)到經(jīng)濟(jì)和社會(huì)、文化的共同發(fā)展．只有通過(guò)立法建立健全利益平衡機(jī)制、權(quán)利訴求機(jī)制和權(quán)益保障機(jī)制并嚴(yán)格依法行政，才能激發(fā)、調(diào)動(dòng)人們努力工作、獻(xiàn)身社會(huì)的主動(dòng)性、積極性和創(chuàng)造性，破除一切束縛發(fā)展的障礙，從而解放和發(fā)展社會(huì)生產(chǎn)力，營(yíng)造鼓勵(lì)人們干事業(yè)、支持人們干成事業(yè)的制度環(huán)境，讓一切創(chuàng)造社會(huì)財(cái)富的源泉充分涌流，不斷激發(fā)人們創(chuàng)業(yè)沖動(dòng)，從而使社會(huì)充滿生機(jī)和活力。
（四）依法行政是社會(huì)安定有序、人與自然和諧相處的有力保障。 構(gòu)建和諧社會(huì)必然要求尊重自由、保障權(quán)利、契約社會(huì)，著力創(chuàng)造安定有序和人民群眾安居樂(lè)業(yè)的社會(huì)環(huán)境，而這些都必須建立在法治的基礎(chǔ)之上并以法治作為保障。要通過(guò)依法行政保障政治民主，實(shí)現(xiàn)民意充分表達(dá)。在社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期，社會(huì)各階層的地位和利益關(guān)系都在發(fā)生深刻變動(dòng)，各種市場(chǎng)主體和社會(huì)主體的愿望和要求需要充分表達(dá)，依法開辟和疏通各種渠道反映他們的利益需求才能引導(dǎo)各種利益主體在以理性、合法方式表達(dá)利益訴求、解決利益矛盾和沖突；行政調(diào)解、仲裁、行政裁決、行政復(fù)議等制度在解決社會(huì)矛盾中有著積極的作用。通過(guò)依法行政，可以建立健全社會(huì)預(yù)警體系，形成統(tǒng)一指揮、功能齊全、反應(yīng)靈敏、運(yùn)轉(zhuǎn)高效的應(yīng)急機(jī)制，提高保障公共安全和處置突發(fā)事件的能力，通過(guò)司法保障建立利益救濟(jì)機(jī)制，當(dāng)社會(huì)的和諧關(guān)系受到威脅或遭到破壞，公民的合法權(quán)益被組織或者他人侵害之時(shí)，司法機(jī)關(guān)作為正義的保護(hù)神應(yīng)該挺身而出，預(yù)防和打擊犯罪，切實(shí)保護(hù)人民群眾生命健康和財(cái)產(chǎn)安全;只有嚴(yán)格依法行政，始終把控制人口、嚴(yán)格依法保護(hù)資源，節(jié)約能源、保護(hù)環(huán)境放在重要的位置。才能促進(jìn)人與自然協(xié)調(diào)發(fā)展，和諧相處，實(shí)現(xiàn)全面、協(xié)調(diào)、可持續(xù)發(fā)展，為構(gòu)建和諧社會(huì)創(chuàng)造條件、提供保障、夯實(shí)基礎(chǔ)。
二、當(dāng)前依法行政理論與實(shí)踐的局限性對(duì)構(gòu)建和諧社會(huì)與群各種關(guān)系的負(fù)面影響
（一）依法行政觀念的相對(duì)滯后影響和諧社會(huì)建設(shè)。由于受封建專制舊觀念和傳統(tǒng)習(xí)慣勢(shì)力影響，行政者難以走出行政法即管理法，行政法是管理社會(huì)、管理公民的法，行政行為模式就是“命令—服從”的誤區(qū)；規(guī)則意識(shí)淡薄，缺乏依法治國(guó)、依法執(zhí)政、和崇尚法治的理念，工作主觀隨意性大，、強(qiáng)迫命令、權(quán)力膨脹、把個(gè)人凌駕于國(guó)家政權(quán)和法律之上，忽視公民的自由和權(quán)利、違法行政，甚至墮落腐敗現(xiàn)象仍然存在，不適應(yīng)建設(shè)法治政府所要求的合法行政、合理行政、構(gòu)建和諧社會(huì)的基本要求。
（二）制度建設(shè)的局限性影響和諧社會(huì)建設(shè)。制度建設(shè)的局限性具體表現(xiàn)在政出多門, 行政權(quán)力部門化、部門權(quán)力利益化、部門利益法制化,忽視社會(huì)公共利益 。制度建設(shè)結(jié)合全面落實(shí)科學(xué)發(fā)展觀的要求、遵循經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展規(guī)律不夠、圍繞不斷研究新情況、解決新問(wèn)題、創(chuàng)建新制度不夠，沒(méi)有充分考慮最廣大人民的 根本利益和共同愿望。一些政策的出臺(tái)得不到人民群眾的擁護(hù)與支持，導(dǎo)致有令不行,政令不通,很難把黨和國(guó)家的意志變?yōu)槿嗣袢罕姷淖杂X(jué)行動(dòng)。
（三）依法行政實(shí)踐的相對(duì)滯后影響和諧社會(huì)建設(shè)。依法行政面臨諸多體制，行政決策程序和機(jī)制不夠完善，有法不依、執(zhí)法不嚴(yán)、違法不究現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生，人民群眾反映比較強(qiáng)烈。對(duì)行政行為的監(jiān)督制約機(jī)制不夠健全，一些違法或者不當(dāng)?shù)男姓袨榈貌坏郊皶r(shí)、有效的制止或糾正，行政管理相對(duì)人的合法權(quán)益受到損害得不到及時(shí)救濟(jì)，依法行政的能力和水平有待進(jìn)一步提高。這些問(wèn)題對(duì)建設(shè)法治政府，構(gòu)建和諧社會(huì)帶來(lái)了負(fù)面影響，妨礙了經(jīng)濟(jì)社會(huì)的全面發(fā)展。
（四）行政執(zhí)法問(wèn)題影響和諧社會(huì)建設(shè)。行政執(zhí)法受利益驅(qū)動(dòng)與利益掛鉤，隨意提高罰款標(biāo)準(zhǔn)、跨管轄范圍執(zhí)法、重復(fù)執(zhí)法的現(xiàn)象較為嚴(yán)重，加重了公民、法人和其他組織的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)；執(zhí)法人員素質(zhì)不高，執(zhí)法時(shí)生搬硬套，導(dǎo)致不文明執(zhí)法、執(zhí)法擾民，濫用執(zhí)法權(quán)越權(quán)執(zhí)法，野蠻執(zhí)法的現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生；在行政執(zhí)法監(jiān)督方面，一定程度上存在監(jiān)督措施不力，受利益驅(qū)動(dòng)嚴(yán)重，輕事前監(jiān)督，重事后監(jiān)督，該監(jiān)督時(shí)不監(jiān)督，有了利益亂監(jiān)督現(xiàn)象，對(duì)行政執(zhí)法不作為缺乏監(jiān)督現(xiàn)象較為突出。
三、推進(jìn)依法行政助推融洽群眾關(guān)系、和諧社會(huì)建設(shè)
行政者的觀念和法律素養(yǎng)、制度建設(shè)質(zhì)量、行政管理體制、行政執(zhí)法及對(duì)行政權(quán)力的監(jiān)督，已成為推進(jìn)依法行政助推和諧社會(huì)建設(shè)的幾個(gè)基本實(shí)踐問(wèn)題。
(一)強(qiáng)化依法行政觀念，助推和諧社會(huì)建設(shè)實(shí)踐。建設(shè)和諧社會(huì)要求行政者自覺(jué)堅(jiān)持依法行政觀念，在思想觀念上要實(shí)現(xiàn)三個(gè)轉(zhuǎn)變：一是在關(guān)于人民與政府關(guān)系的認(rèn)識(shí)上，必須從公民義務(wù)本位和政府權(quán)力本位向公民權(quán)力本位和政府責(zé)任本位轉(zhuǎn)變；二是在法治觀念上，必須從依法治民、依法治事向依法治官、依法治權(quán)轉(zhuǎn)變；三是在責(zé)任意識(shí)上，必須從片面強(qiáng)調(diào)公民責(zé)任向強(qiáng)化政府責(zé)任轉(zhuǎn)變。轉(zhuǎn)變觀念，要注重提高行政者的法律素養(yǎng)。一是全面掌握法律知識(shí)，使行政機(jī)關(guān)工作人員懂得授權(quán)在民，執(zhí)法為民；二是提高依法行政意識(shí)，培養(yǎng)對(duì)法律的信仰與忠誠(chéng)，做執(zhí)法、守法和依法行政的模范； 三是培育法律思維的能力，用法律思維來(lái)研究分析問(wèn)題、解決問(wèn)題，越是情況緊急，越是問(wèn)題突出，就越要想到運(yùn)用法律思維、通過(guò)法律手段來(lái)解決問(wèn)題。
（二）提高制度質(zhì)量，夯實(shí)和諧社會(huì)建設(shè)基礎(chǔ)。提高制度建設(shè)質(zhì)量，首先要注重把握制度建設(shè)的規(guī)律。要按照科學(xué)發(fā)展觀的要求，統(tǒng)籌考慮城鄉(xiāng)、區(qū)域、經(jīng)濟(jì)與社會(huì)、人與自然的協(xié)調(diào)發(fā)展，重視有關(guān)社會(huì)管理、公共服務(wù)方面的制度建設(shè)；要防止行政權(quán)力部門化、部門權(quán)力利益化、部門利益法制化；要實(shí)現(xiàn)公共利益和公民合法權(quán)益在法律制度上的平衡。其次要堅(jiān)持制度建設(shè)的原則。一是堅(jiān)持公平原則。制度建設(shè)必須堅(jiān)持把最廣大人民的根本利益作為基本著眼點(diǎn)；二是堅(jiān)持權(quán)責(zé)一致原則。權(quán)力與責(zé)任要緊密掛鉤、權(quán)力與利益要徹底脫鉤，權(quán)責(zé)要統(tǒng)一、用權(quán)受監(jiān)督、違法要追究、侵權(quán)要賠償，控權(quán)到位、監(jiān)督有力；三是堅(jiān)持公共利益與公民合法權(quán)益一致原則；四是堅(jiān)持立足現(xiàn)實(shí)與著眼未來(lái)緊密結(jié)合的原則。把立法決策與改革決策緊密結(jié)合起來(lái)，用法律規(guī)范引導(dǎo)、推進(jìn)和保障改革的順利進(jìn)行，體現(xiàn)改革創(chuàng)新精神。
（三）轉(zhuǎn)變政府職能，優(yōu)化和諧社會(huì)建設(shè)體制環(huán)境。構(gòu)建和諧社會(huì)，政府要切實(shí)轉(zhuǎn)變政府職能，堅(jiān)持有所為、有所不為。促進(jìn)政府由“全能政府”轉(zhuǎn)向“有限政府”，由“審批型政府”轉(zhuǎn)向“服務(wù)型政府”。一是落實(shí)“三個(gè)優(yōu)先”原則。就是要把政府不該管的事交給企業(yè)、社會(huì)和中介組織，更大程度上發(fā)揮市場(chǎng)在資源配置中的基礎(chǔ)性作用；二是恪守信賴保護(hù)原則。行政機(jī)關(guān)公布的信息必須全面、準(zhǔn)確、真實(shí)，政策和決定要保持相對(duì)穩(wěn)定，不能朝令夕改，確要改動(dòng)的造成相對(duì)人受損害的，要依法予以補(bǔ)償；三是堅(jiān)持公開透明原則。凡是需要老百姓知曉、執(zhí)行的政策、決定都要公開并得到老百姓認(rèn)同，并受其監(jiān)督；四是創(chuàng)新管理方式。要實(shí)行規(guī)則導(dǎo)向型管理方式，對(duì)需要實(shí)施行政許可管理的事項(xiàng)，要嚴(yán)格依法進(jìn)行，對(duì)不需要行政許可但需要政府管理的事項(xiàng)，要強(qiáng)化間接管理和事后監(jiān)督，充分發(fā)揮行政規(guī)劃、行政指導(dǎo)、行政合同的作用。
〔關(guān)鍵詞〕經(jīng)驗(yàn)隸屬性；法治化程度；司法裁判；認(rèn)知科學(xué)；關(guān)系人
〔中圖分類號(hào)〕DF82〔文獻(xiàn)標(biāo)R碼〕A〔文章編號(hào)〕1000-4769（2017）03-0055-07
一、導(dǎo)論
司法裁判意味著對(duì)證據(jù)和法律等要素的識(shí)別與利用，每一次司法裁判，都是法官進(jìn)入司法體系進(jìn)行事實(shí)與法律判斷，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)司法價(jià)值創(chuàng)造的“重大事件”。在我國(guó)，司法改革持續(xù)進(jìn)行，政府與社會(huì)民眾都對(duì)司法寄予厚望，但是，司法權(quán)威卻越加遭受質(zhì)疑；法官群體不斷擴(kuò)大，但是，法官證據(jù)分析等司法裁判能力不足的問(wèn)題，也已成為制約司法判決公正性的瓶頸性問(wèn)題。因此，急需拋開各種理論束縛，從認(rèn)知本源上澄清什么樣的法官通過(guò)什么樣的行為，更可能在時(shí)間和資源約束條件下迅速有效地進(jìn)行司法裁判。這不僅有助于把握審判前期證據(jù)舉證、質(zhì)證和認(rèn)證過(guò)程的法律規(guī)范重點(diǎn)，也是謀求并提升司法判決權(quán)威性，識(shí)別我國(guó)法官司法技能提升途徑的關(guān)鍵。
盡管學(xué)界和實(shí)務(wù)界普遍認(rèn)為：法官的個(gè)人特征在很大程度上影響著司法裁判，但是，對(duì)于其在認(rèn)知科學(xué)上的機(jī)理卻存在著兩種彼此割裂的觀點(diǎn)。一是主觀因素視角。該視角認(rèn)為，具有較高的法律知識(shí)和司法技能優(yōu)勢(shì)，更善于應(yīng)對(duì)所可能出現(xiàn)的實(shí)務(wù)或困境，進(jìn)而快速進(jìn)行證據(jù)分析并進(jìn)行司法裁判。大多數(shù)研究集中于探索法官既有經(jīng)驗(yàn)因素與司法裁判速度之間的因果關(guān)系。二是客觀因素視角。該視角認(rèn)為，司法裁判取決于法官?gòu)耐復(fù)馑@取的支持的效率和效果，強(qiáng)調(diào)法官所處的社會(huì)關(guān)系網(wǎng)絡(luò)的資源和信息優(yōu)勢(shì)，對(duì)于司法裁判的積極作用。
但是，目前的研究仍存在某些局限性。一是，過(guò)分重視法官經(jīng)驗(yàn)存量的作用，但對(duì)經(jīng)驗(yàn)隸屬性的影響探索不足。即便是經(jīng)驗(yàn)存量相似的法官，由于來(lái)自不同地域、部門、行業(yè)和崗位的工作經(jīng)驗(yàn)，仍可能具備著個(gè)體異質(zhì)性的知識(shí)結(jié)構(gòu)和思維邏輯，進(jìn)而導(dǎo)致司法裁判的差異。但已有研究仍拘泥于探索先前經(jīng)驗(yàn)有無(wú)和多寡對(duì)司法裁判的作用關(guān)系，是導(dǎo)致司法裁判的相關(guān)研究承認(rèn)先前經(jīng)驗(yàn)重要性，但又找不出現(xiàn)實(shí)和理論證據(jù)的重要原因。二是，缺乏對(duì)法官主觀因素和客觀因素交互作用的考察。盡管大多數(shù)研究都承認(rèn)主客觀因素對(duì)司法裁判的影響，但是，對(duì)兩者作用機(jī)制的邊界條件缺乏考察，尤其是在不同情境下，基于主觀因素或客觀因素更為有效的認(rèn)識(shí)不足，目前整合二者的實(shí)證研究不夠。三是，對(duì)情境化、結(jié)構(gòu)性的影響關(guān)注不足。環(huán)境因素一方面可能塑造著法官?gòu)南惹敖?jīng)驗(yàn)獲取的知識(shí)特征，同時(shí)會(huì)約束這種知識(shí)特征向司法裁判能力轉(zhuǎn)化的效率和效果。這意味著在不同的法律制度、機(jī)制和文化環(huán)境下，不同性質(zhì)的先前經(jīng)驗(yàn)可能會(huì)以不同的方式作用于司法裁判。
在我國(guó)，基于認(rèn)知科學(xué)對(duì)于該領(lǐng)域的研究仍處于起步階段，目前主要停留在對(duì)國(guó)外研究做綜述性介紹，少數(shù)實(shí)證研究驗(yàn)證了法官個(gè)人特征與司法裁判的關(guān)系，研究深度明顯不夠。鑒于此，本文著重探求法官先前工作經(jīng)驗(yàn)隸屬性在什么條件下以何種方式作用于司法裁判。具體而言，立足于我國(guó)司法改革的制度環(huán)境，認(rèn)為法官工作經(jīng)驗(yàn)的體制隸屬性不同，即，具有體制內(nèi)和體制外工作經(jīng)驗(yàn)的法官具備不同的知識(shí)優(yōu)勢(shì)本文論述當(dāng)中的“體制內(nèi)”和“體制外”包含兩方面的蘊(yùn)涵。一是進(jìn)入法院系統(tǒng)之前，是否具有國(guó)家工作人員身份，具有國(guó)家機(jī)關(guān)工作經(jīng)驗(yàn)，或者僅僅是剛畢業(yè)的學(xué)生。二是在法院系統(tǒng)內(nèi)部，是否具有行政管理崗位或行政管理崗位經(jīng)驗(yàn)，或者僅具有審判或?qū)徟休o助人員經(jīng)驗(yàn)。，進(jìn)而通過(guò)不同的方式促進(jìn)司法裁判。基于實(shí)證研究發(fā)現(xiàn)，來(lái)自于體制內(nèi)和體制外組織的工作經(jīng)驗(yàn)，均有助于提升司法裁判技能，但其作用機(jī)制因法官知識(shí)結(jié)構(gòu)的差異而不同。在法治化程度較高的地區(qū)，體制外工作經(jīng)驗(yàn)對(duì)司法裁判的促進(jìn)作用更強(qiáng)，同時(shí)借助體制內(nèi)的社會(huì)關(guān)系能提升具備體制外經(jīng)驗(yàn)法官的司法裁判能力。本文的經(jīng)驗(yàn)材料主要來(lái)源于筆者在黑龍江、上海、重慶、廣東和福建的實(shí)證調(diào)研。
二、經(jīng)驗(yàn)隸屬性對(duì)司法裁判的影響
“法律的生命在于經(jīng)驗(yàn)，而非邏輯”。〔1〕法官的先前學(xué)習(xí)、工作經(jīng)驗(yàn)，是司法裁判的前提性因素。某些研究或?qū)嵺`拘泥于探索法官先前經(jīng)驗(yàn)的有無(wú)以及經(jīng)驗(yàn)時(shí)間長(zhǎng)短對(duì)于司法裁判的作用，對(duì)于先前經(jīng)驗(yàn)所帶來(lái)的知識(shí)結(jié)構(gòu)和內(nèi)容關(guān)注不足。如，在實(shí)際的崗位任命中，片面考慮候選人員的工作年限或基層工作經(jīng)驗(yàn)，而忽視其先前工作崗位或經(jīng)驗(yàn)的實(shí)質(zhì)內(nèi)容與結(jié)構(gòu)。不少理論和實(shí)證證據(jù)表明，法官先前所生活、學(xué)習(xí)或工作的地域、領(lǐng)域、行業(yè)、競(jìng)爭(zhēng)地位、崗位和組織慣例，在很大程度上決定了所汲取和積累的知識(shí)結(jié)構(gòu)和內(nèi)容，并對(duì)其后續(xù)司法裁判過(guò)程中的決策和行為產(chǎn)生顯著影響。Z市和H市的法官在就同一個(gè)最高人民法院的文件的理解與適用上，存在不小的差異，法官所理解的地方性共識(shí)和部門慣例在當(dāng)中發(fā)揮著相當(dāng)?shù)淖饔谩Ｔ谖鞣降睦碚撘曢撝校@種來(lái)自于從事“組織特征”的知識(shí)和內(nèi)容差異性概括為先前經(jīng)驗(yàn)隸屬性，強(qiáng)調(diào)即使是擁有相同工作時(shí)間的個(gè)體，也可能獲得不同的知識(shí)與技能，這往往來(lái)自于所處的“組織”所嵌入的社會(huì)結(jié)構(gòu)特征。
基于西方較為“成熟”的司法體系與法治環(huán)境的研究在此，所謂的“成熟”是指基于歷史因素或現(xiàn)實(shí)因素，西方司法體系與法治環(huán)境能夠?yàn)楫?dāng)?shù)厣鐣?huì)所共同認(rèn)可，其規(guī)則體系較具自身的“穩(wěn)定性”和與社會(huì)的“契合性”。，主要從法官司法裁判前的社會(huì)地位和聲望來(lái)刻畫先前經(jīng)驗(yàn)隸屬性，認(rèn)為先前工作經(jīng)驗(yàn)的價(jià)值取決于訴訟各方對(duì)法官先前工作組織的社會(huì)判斷，這種基于社會(huì)認(rèn)知的集體評(píng)價(jià)可能帶來(lái)面向外部獲取合法性的行動(dòng)優(yōu)勢(shì)。“法官坐在神壇上的地位更多的是由于在長(zhǎng)期的司法經(jīng)驗(yàn)中逐漸完善的司法體制和法官高尚的法律人格使然。”〔2〕在西方司法往往具有終局裁判的權(quán)威，任何疑難問(wèn)題到了法官手中都會(huì)有生效的結(jié)論，即使議會(huì)作出的反映多數(shù)人意志的法案也可能被幾個(gè)老頭子（法官）所否決，人們總是相信法官的判斷猶如神授的力量。〔3〕已有研究從不同角度驗(yàn)證了法官先前學(xué)習(xí)、生活、工作經(jīng)驗(yàn)對(duì)司法裁判的作用關(guān)系。
在我國(guó)，法官先前工作經(jīng)驗(yàn)隸屬性內(nèi)容更加復(fù)雜。與西方成熟法治體系不同的是，我國(guó)處于司法變革與轉(zhuǎn)型期，同時(shí)，因我國(guó)的司法改革走的是由上而下的漸進(jìn)式道路，即追仿西方發(fā)達(dá)國(guó)家司法模式〔4〕，同時(shí)保持相當(dāng)程度上的國(guó)家行政控制，這種改革思路在客觀上導(dǎo)致了我國(guó)司法體系中“行政”與“司法”格局并存且相互競(jìng)爭(zhēng)的復(fù)雜局面。2003年河南洛陽(yáng)市法官李慧娟在“伊川縣種子公司與汝陽(yáng)縣種子公司的《玉米種子代繁合同》糾紛”一案中，判決適用上位法而非河南省地方性法規(guī)。隨后，案件被發(fā)回重審，當(dāng)事法官和分管領(lǐng)導(dǎo)被撤職。最后，在輿論壓力下才撤銷處罰。〔5〕而我國(guó)司法最為學(xué)界所詬病的癥狀也是“審、判不一”，“庭審流于形式”。如，在法官審理案件并作出判決后，判決結(jié)果還必須由法院行政領(lǐng)導(dǎo)審查“簽字”后才能生效。①“行政”格局指的是由上而下的行政體制框架下，國(guó)家以條（科層體系）、塊（地方政府）的形式來(lái)控制和監(jiān)督并支配的各種法律資源，也包括司法資源，以地方黨委、紀(jì)委、政法委和公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)等組織為代表。“司法”格局，即，在法律、法規(guī)和法理框架下，控辯雙方平等對(duì)抗、法官居中裁判，最終達(dá)致定紛止?fàn)幍乃痉康摹?lái)自“司法”格局或“行政”格局的法官，可能會(huì)形成不同的知識(shí)和技能結(jié)構(gòu)。這種差異主要是因?yàn)椴煌ぷ鳝h(huán)境和模式，進(jìn)而誘發(fā)的行為邏輯差異。
①本輪司法改革的主要內(nèi)容之一就是法院“扁平化”管理，一般案件由法官判決后，直接生效，不再需要領(lǐng)導(dǎo)“簽發(fā)”。當(dāng)然，法院審委會(huì)仍然對(duì)特定案件具有審查甚至直接改變判決的權(quán)力。而且，法院領(lǐng)導(dǎo)甚至法官同事之間各種隱性影響案件審理和判決的現(xiàn)象仍然存在。（一）法官行政工作經(jīng)驗(yàn)對(duì)司法裁判的促進(jìn)作用
在西方國(guó)家，科層體制等行政體系對(duì)法官的消極影響也是存在的。“法律職業(yè)者剛開始從事自己的工作時(shí)，大都處于職業(yè)等級(jí)的最低級(jí)，由于級(jí)別越低，權(quán)力也就越小，所以法律職業(yè)者的晉級(jí)愿望十分迫切，而晉級(jí)升遷在很大程度上取決于從事這些職業(yè)的資歷和上司對(duì)自己工作的評(píng)價(jià)。所以，大陸法系的法律職業(yè)者不僅不愿輕易改變自己的職業(yè)選擇，而且在平時(shí)的工作，他盡可能地忠于他的上級(jí)。”〔6〕法官的命運(yùn)取決于他們是否能夠與主導(dǎo)性的政治意見以及司法上級(jí)的法律觀念保持一致。甚至希望在職業(yè)上取得成功的法官們可能做出掌權(quán)者所需要的那種判決，即便政客們沒(méi)有施加直接的壓力。〔7〕當(dāng)選拔、培訓(xùn)和升職體制的具體執(zhí)行是由諸多具體的行政官員進(jìn)行時(shí)，他們形成了對(duì)法官生活的實(shí)際控制。〔8〕從某種意義上而言，上訴是中央政治控制的體現(xiàn)。中央政權(quán)通過(guò)上訴不時(shí)地介入地方事物的管理，因而上訴機(jī)制在更基本意義上是與中央政權(quán)的政治目的相聯(lián)系的。上訴是一個(gè)中央政權(quán)保證從屬于它的基層爭(zhēng)端解決機(jī)構(gòu)朝著它所希望的方向適用法律規(guī)則的機(jī)制。
因此，法官要進(jìn)行司法裁判，就要獲取司法資源和行政資源，即，具有“司法”格局內(nèi)的自洽和“行政”格局內(nèi)的認(rèn)同，在某些情況，后者重于前者。而且，在我國(guó)法官的績(jī)效考核和“錯(cuò)案追究制”中，案件如果不能獲得本院領(lǐng)導(dǎo)的同意，或者不能獲得上級(jí)法院的認(rèn)同，甚至不能獲得訴訟各方的認(rèn)可，而產(chǎn)生重審、再審、改判或涉訴等問(wèn)題的，則需要追究法官的責(zé)任。此時(shí)，行政方面的工作經(jīng)驗(yàn)有其獨(dú)特價(jià)值。在行政格局中，國(guó)家行政管理是各項(xiàng)資源配置的主要手段，國(guó)家往往根據(jù)行政體制內(nèi)組織或個(gè)人的地位進(jìn)行有差別的權(quán)力配置，因此，行政體系中的組織或個(gè)人更注重并善于與行政主管部門或人員建立關(guān)系來(lái)獲取更多的資源，同時(shí)獲得案件相關(guān)主體的認(rèn)同。如，具有行政領(lǐng)導(dǎo)崗位的法官，更善于領(lǐng)會(huì)領(lǐng)導(dǎo)意圖，并施加影響，使得自己的裁判更符合各方“預(yù)期”，從而實(shí)現(xiàn)裁判的穩(wěn)定性。C市法官坦言，有時(shí)候?yàn)榱苏{(diào)解結(jié)案，就不得不將不利判決作為一種“壓服”策略，迫使訴訟雙方和解。或者為了迫使被告人積極賠償，也不得不以“刑罰”作為一種籌碼。法官也必須積極“理順”自己在法院內(nèi)外的各種關(guān)系，使得裁判更具有效性。類似的實(shí)證研究也已發(fā)現(xiàn)，在司法轉(zhuǎn)型司法權(quán)逐漸獨(dú)立并“替代”行政權(quán)過(guò)程中，由于司法資源在行政管理體制內(nèi)外配置的不同，與司法管理權(quán)主體乃至其他行政管理主體的關(guān)系是案件得以順利判決并執(zhí)行的重要因素。
綜上所述，具備行政管理工作經(jīng)驗(yàn)的法官，往往具備更加豐富的途徑來(lái)獲取信息，進(jìn)而提高判決的效率和效果。尤其是在司法資源配置存在差異的情勢(shì)下，這種有助于司法資源獲取的關(guān)系運(yùn)作能力具有相當(dāng)?shù)闹匾浴?/p>
（二）法官司法工作經(jīng)驗(yàn)對(duì)司法裁判的促進(jìn)作用
具有專門的司法裁判經(jīng)驗(yàn)，可能經(jīng)由提升法官相關(guān)專業(yè)知識(shí)來(lái)促進(jìn)司法裁判。每一件案件的裁判，都是專門法律知識(shí)和其他相關(guān)知識(shí)的運(yùn)用過(guò)程，這種運(yùn)用是以法官在先前工作、學(xué)習(xí)中積累的事實(shí)認(rèn)定、法律分析、定罪和量刑等有關(guān)知識(shí)為基礎(chǔ)的。因此，法官職業(yè)需要擁有一套專門化的、相對(duì)于其他職業(yè)不同的知識(shí)結(jié)構(gòu)和知識(shí)體系，@個(gè)職業(yè)必須接受專門的培訓(xùn)和特別的訓(xùn)練與考核。〔9〕所以，建國(guó)以來(lái)，我國(guó)最高人民法院等部門采取各種措施，促使我國(guó)法官隊(duì)伍的學(xué)歷水平、法學(xué)科班比例和司法考試通過(guò)率不斷提高。
法學(xué)專業(yè)學(xué)生在數(shù)年的學(xué)習(xí)中，即是對(duì)相關(guān)法律知識(shí)的占有和法律觀念與思維的養(yǎng)成。在我國(guó)法官學(xué)歷構(gòu)成方面，2003年、2004年和2007年，本科以上法官的比例又分別提升到41%〔10〕、516%〔11〕和651%〔12〕，平均每年增長(zhǎng)約10%。2016年，據(jù)學(xué)者網(wǎng)絡(luò)問(wèn)卷調(diào)查統(tǒng)計(jì)，具有大學(xué)本科以上學(xué)歷成為法官群體的基本特征（占9785%），其中還有相當(dāng)部分法官獲得了碩士和博士學(xué)位（碩士占3437%，博士占132%），相反本科以下學(xué)歷的法官則成為絕對(duì)少數(shù)派，僅占215%；并且9017%的法官都是法學(xué)專業(yè)的畢業(yè)生，高學(xué)歷的法官中6421%都是法學(xué)科班出身。胡昌明：真實(shí)數(shù)據(jù)：中國(guó)法官基本生存狀況調(diào)查，http：///content/16/0730/10/30880678_579510395.shtml.2017-1-20.訪問(wèn)時(shí)間：2016年12月13日。國(guó)家統(tǒng)一司法考試存在的意義，也在于統(tǒng)一法律職業(yè)的準(zhǔn)入條件，建立專業(yè)化的法律職業(yè)工作機(jī)制，統(tǒng)一法律職業(yè)的專業(yè)思維范式、促進(jìn)法律職業(yè)共同體的形成，推進(jìn)我國(guó)的法治事業(yè)。〔13〕根據(jù)我國(guó)《法官法》和《檢察官法》的規(guī)定，法官和檢察官一律從通過(guò)國(guó)家司法考試取得任職資格的人員中擇優(yōu)遴選。
基于以上基礎(chǔ)性原因，我國(guó)法官隊(duì)伍的法律專業(yè)素養(yǎng)不斷提高。從我國(guó)行政權(quán)和司法權(quán)相互關(guān)系角度看，由于各種因素影響，行政管理體制外的司法人員不具有相對(duì)的行政資源占有上的優(yōu)勢(shì)，其所擁有的裁判權(quán)是相對(duì)弱化的，也難以獲取關(guān)鍵資源和信息。在這種情況下，不具有行政管理經(jīng)驗(yàn)的法官，更可能依賴“法律、法規(guī)或法理”來(lái)進(jìn)行司法裁判，并借助“司法”格局來(lái)積累經(jīng)驗(yàn)和資源。借助專門的法律知識(shí)，法官能夠快速對(duì)審理過(guò)程中所面臨的問(wèn)題進(jìn)行直覺(jué)反應(yīng)和邏輯分析，迅速進(jìn)行裁判。S市的法官在深度訪談中坦言，有些案件從法律上看不存在什么裁判的難度。但是，基于各方面利益博弈和政治、法律與社會(huì)效果的綜合考慮，就必須顧及各級(jí)關(guān)系，規(guī)避未來(lái)風(fēng)險(xiǎn)，因此，往往導(dǎo)致判決“難產(chǎn)”。這時(shí)候，“愣頭青”法官往往會(huì)將視點(diǎn)集中于法律層面，而迅速作出裁判。但是 ，該裁判不一定能夠獲得領(lǐng)導(dǎo)包括上級(jí)法院或當(dāng)事人的認(rèn)可，存在較多“風(fēng)險(xiǎn)”。
具有行政管理經(jīng)驗(yàn)的法官往往因其對(duì)行政管理權(quán)的知悉，缺乏在案件審理時(shí)進(jìn)行證據(jù)質(zhì)證或認(rèn)證的動(dòng)力，在司法技能和規(guī)律方面的知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)積累也相對(duì)弱化。學(xué)界普遍疑惑的是，法官隊(duì)伍學(xué)歷和法學(xué)教育的提高和普及為什么沒(méi)有形成成熟的法律共同體，并根本性的沖擊司法系統(tǒng)當(dāng)中行政權(quán)對(duì)于案件審理與裁判的影響。
對(duì)此，值得提醒的是，雖然法官學(xué)歷層次不斷提高，但是，當(dāng)中也存在諸多問(wèn)題。比如，在筆者調(diào)研的法院當(dāng)中，仍舊存在相當(dāng)數(shù)量的“法律業(yè)大”最高人民法院于1985年創(chuàng)辦了全國(guó)法院干部業(yè)余法律大學(xué)（以下簡(jiǎn)稱法律業(yè)大），并在各高級(jí)人民法院和鐵路運(yùn)輸高級(jí)法院（后來(lái)又有軍事法院）都設(shè)立了30個(gè)分校；在絕大多數(shù)中級(jí)法院設(shè)立了分部，共設(shè)340個(gè)分部；稍后又在大多數(shù)基層法院相繼設(shè)立了教學(xué)班，共組建2800多個(gè)教學(xué)班。相關(guān)情況參見王斗斗《時(shí)代關(guān)鍵詞見證法官隊(duì)伍30年變遷》，《法制日?qǐng)?bào)》，2008年12月7日。和“五大畢業(yè)生”。“五大畢業(yè)生”是指1979年9月8日以后按國(guó)家規(guī)定的審批程序，經(jīng)省政府或國(guó)務(wù)院有關(guān)部委批準(zhǔn)，由國(guó)家教委（原教育部）備案或?qū)彾ǖ膹V播電視大學(xué)、職工大學(xué)、職工業(yè)余大學(xué)、高等學(xué)校舉辦的函授大學(xué)和夜大學(xué)的畢業(yè)生（參加自學(xué)考試畢業(yè)生也視同“五大”畢業(yè)生）。相關(guān)情況參見方流芳《中國(guó)法學(xué)教育觀察》，《比較法研究》，1996年第2期。這些法官受到的培訓(xùn)往往僅僅包括審判專業(yè)技能，而沒(méi)有系統(tǒng)且全面的法學(xué)學(xué)習(xí)，其考核也相對(duì)松散。黨校畢業(yè)生也存在此類問(wèn)題。而且，當(dāng)時(shí)教學(xué)所依據(jù)的學(xué)說(shuō)、理論、原則、規(guī)則和案例等，與當(dāng)下司法理念和具體措施存在某些差異。同時(shí)，司法考試方面也存在爭(zhēng)議。司法考試初始之時(shí)，法院檢察院的參考人員通過(guò)率低，導(dǎo)致基層司法機(jī)關(guān)人才危機(jī)。為了走出窘境，一些邊遠(yuǎn)、經(jīng)濟(jì)發(fā)展滯后地區(qū)呼吁提高司法考試的過(guò)關(guān)率，得到司法部的積極回應(yīng)，決定對(duì)中西部、基層和民族自治地方實(shí)行放寬政策，如今放寬地區(qū)范圍一再增加，放寬地區(qū)合格分?jǐn)?shù)線一降再降，司考過(guò)關(guān)率從2002年的7%逐年攀升至30%以上，基層司法系統(tǒng)的精英化要求開始“打折”。同時(shí)，大多數(shù)法官由于精力有限，再加上惰性，畢業(yè)兩三年后便失去主動(dòng)學(xué)習(xí)的興趣，能在工作之余堅(jiān)持學(xué)習(xí)者可謂鳳毛麟角。就法律法規(guī)方面而言，立法上，我國(guó)法律體系尚未完善，存在法律法規(guī)之間的沖突、矛盾與搖擺。司法和執(zhí)法上，由于配套機(jī)制的弱化，也存在諸多博弈空間。
在筆者調(diào)研當(dāng)中，發(fā)現(xiàn)一個(gè)有趣的現(xiàn)象，某些基層法官往往對(duì)所謂法學(xué)理論表示反感，認(rèn)為這是學(xué)生考試才用的，對(duì)于實(shí)踐卻是無(wú)用。但是，卻對(duì)相關(guān)實(shí)踐問(wèn)題的法律解讀倍感興趣，尤其急于獲取關(guān)于法律問(wèn)題的唯一性、實(shí)用性、便利性解答。這也從側(cè)面反映出了“司法”格局、“法律規(guī)則體系”在法官心中的重要性日益增加，以及法官對(duì)自身司法知識(shí)與技能提高的內(nèi)心焦慮與渴求。
綜上，隨著國(guó)家法治化進(jìn)程的推進(jìn)，“司法”格局與“行政”格局存在張力，而且司法格局愈加獲得認(rèn)可、具備權(quán)威。因此，具有專門化司法工作經(jīng)驗(yàn)?zāi)軌虼龠M(jìn)證據(jù)分析與司法裁判。
三、法治化程度和司法裁判的關(guān)系
行政工作經(jīng)驗(yàn)和司法工作經(jīng)驗(yàn)并非界限分明，更非不可兼容的。二者對(duì)于司法裁判的促進(jìn)作用都是顯而易見的，不過(guò)，其作用機(jī)理卻有所不同，并依據(jù)嵌入的社會(huì)環(huán)境而產(chǎn)生變化。就司法裁判而言，遵循司法體系所限定的規(guī)則從而獲得合法性、正當(dāng)性，贏得訴訟各方和社會(huì)大眾認(rèn)可，是法官的責(zé)任與尊榮所在。在不同的司法環(huán)境下，法官先前工作經(jīng)驗(yàn)屬性差異所構(gòu)成的知識(shí)結(jié)構(gòu)和行為模式對(duì)證據(jù)分析及其司法裁判的影響各不相同。
（一）地區(qū)法治化程度對(duì)于法官經(jīng)驗(yàn)隸屬性和司法裁判作用機(jī)理的影響
在司法改革轉(zhuǎn)型期，諸多因素及其限界未得以厘清。因此，司法人員的權(quán)力行使仍然與各級(jí)行政管理層的意志息息相關(guān)。在強(qiáng)調(diào)行政權(quán)尤其是司法管理權(quán)的環(huán)境下，案件裁判必須在相當(dāng)程度上考慮相關(guān)行政領(lǐng)導(dǎo)包括上級(jí)司法機(jī)關(guān)的意志。在這樣的環(huán)境下，具有行政管理體制內(nèi)經(jīng)驗(yàn)的法官的能力優(yōu)勢(shì)就可能發(fā)揮更為積極的作用。因?yàn)檫@種經(jīng)驗(yàn)?zāi)芰εc判斷依從了“制度力量”的作用，具有更好的相對(duì)合理性，更能促進(jìn)司法裁判。在筆者調(diào)研過(guò)程中，就不斷地發(fā)現(xiàn)法官在各級(jí)法院或各地區(qū)法院任職或者輪崗，除了可以增加自身的審判經(jīng)驗(yàn)之外，其隱性價(jià)值還在于可以建構(gòu)良好的信息溝通渠道，即各級(jí)法院或各地區(qū)法院的“非正式”“低可見度”的溝通渠道。同時(shí)，下級(jí)法院行政領(lǐng)導(dǎo)在上級(jí)法院兼任職務(wù)的F象并不鮮見。在基層法院，為回應(yīng)國(guó)家治理需求，在專業(yè)化司法、行政體制之外形成多種“非專業(yè)體制”。這些“非專業(yè)體制”一方面可以彌補(bǔ)正式體制的不足。“非正式體制”的掌握與運(yùn)用甚至成為某些法院領(lǐng)導(dǎo)或法官予以顯示個(gè)人能力，為單位進(jìn)行特殊貢獻(xiàn)的“強(qiáng)勢(shì)證明”。另一方面也可能滋生不規(guī)范行為。這就需要相關(guān)法官進(jìn)行“高度個(gè)人化”的協(xié)調(diào)、運(yùn)作，在此，專門的法律知識(shí)優(yōu)勢(shì)則可能被削弱。
隨著社會(huì)的發(fā)展，命令型、控制型的社會(huì)治理方式，已難以適應(yīng)社會(huì)發(fā)展和轉(zhuǎn)型的需要。特別是在網(wǎng)絡(luò)媒體高度發(fā)達(dá)的今天，任何一個(gè)事件都可能因?yàn)槠洹安灰?guī)范”之處，而形成強(qiáng)大輿論壓力。因此，在推進(jìn)法治社會(huì)建設(shè)過(guò)程中，必須根據(jù)社會(huì)發(fā)展和社會(huì)治理轉(zhuǎn)型的實(shí)際，從價(jià)值理念和具體手段兩個(gè)層面，推動(dòng)治理方式從命令向協(xié)商、從單向向合作、從強(qiáng)制向引導(dǎo)、從單一向多元轉(zhuǎn)變；豐富和發(fā)展現(xiàn)代社會(huì)治理方式和技術(shù)，拓寬社會(huì)治理邊界，提高社會(huì)治理精度，降低社會(huì)治理成本，以社會(huì)治理法治化推進(jìn)法治社會(huì)建設(shè)。〔14〕以國(guó)家治理體系和能力現(xiàn)代化為導(dǎo)向，以法治化為框架，構(gòu)筑全社會(huì)認(rèn)同的基本司法規(guī)則體系，以實(shí)現(xiàn)國(guó)家治理。因此，在發(fā)達(dá)地區(qū)，糾紛各方都掌握了相當(dāng)?shù)男畔⒑唾Y源，單純的“欺騙”或“壓服”策略，顯然都難以實(shí)現(xiàn)預(yù)期的目的。此時(shí)，只有脫離案外因素包括行政因素，通過(guò)“情理法”的專業(yè)化和程序化判斷，使得各方信服，實(shí)現(xiàn)定紛止?fàn)帯Ｒ虼耍谌罕姍?quán)利意識(shí)較強(qiáng)，社會(huì)法治化程度較高的地域，司法運(yùn)行以法律法規(guī)為基礎(chǔ)，關(guān)鍵在于司法裁判是否合法、合理。在這樣的制度環(huán)境下，專門的法律知識(shí)結(jié)構(gòu)的優(yōu)勢(shì)就可以得到積極的發(fā)揮。相反，基于行政管理體制內(nèi)的經(jīng)驗(yàn)優(yōu)勢(shì)則可能被抑制。
綜上，法官經(jīng)驗(yàn)隸屬性之于司法裁判的影響，必須嵌入地區(qū)法治化水平等社會(huì)環(huán)境因素，才能還原其具體功用。
（二）關(guān)系人對(duì)法官工作經(jīng)驗(yàn)與司法裁判的作用關(guān)系的影響
具有行政經(jīng)驗(yàn)或崗位的法官在獲取行政支持方面具有優(yōu)勢(shì)，但是，卻可能存在法律專業(yè)知識(shí)和推理方面的不足。不具有行政管理經(jīng)驗(yàn)或崗位的法官，則恰好相反。因此，后者在遭遇裁判困境時(shí)，可能或需要借助請(qǐng)示匯報(bào)、提交審委會(huì)討論或個(gè)人關(guān)系幫助。這些應(yīng)對(duì)措施所可能獲得的實(shí)效，很大程度上取決于該求助對(duì)象在社會(huì)系統(tǒng)中，尤其是司法體系中所處的位置特征。法官在司法裁判過(guò)程中所動(dòng)用的社會(huì)關(guān)系對(duì)象的隸屬性，在一定程度上影響著該法官經(jīng)驗(yàn)隸屬性所形成的知識(shí)結(jié)構(gòu)優(yōu)勢(shì)轉(zhuǎn)化為司法裁判優(yōu)勢(shì)的可能性與大小。在我國(guó)情境下，具有行政領(lǐng)導(dǎo)崗位的關(guān)系人可能具有更高的社會(huì)權(quán)力、地位和聲望；而其他關(guān)系人則對(duì)于法律、法理或其他專門化知識(shí)具有更加豐富的認(rèn)識(shí)和了解。如，法官可能需要尋求法學(xué)教授對(duì)于某項(xiàng)法律問(wèn)題的權(quán)威解答，或者尋求鑒定專家對(duì)于某項(xiàng)專業(yè)技術(shù)問(wèn)題的鑒定與識(shí)別。
具備行政崗位或工作經(jīng)驗(yàn)的法官雖然有資源獲取能力優(yōu)勢(shì)，更善于撬動(dòng)體制內(nèi)行政管理部門關(guān)系來(lái)獲取司法裁判所必需的資源。但是，其法律專業(yè)知識(shí)可能不足。而作為事實(shí)與法律分析、認(rèn)定組合的司法裁判，在客觀上需要法官一方面整合有關(guān)訴訟雙方訴求、爭(zhēng)點(diǎn)和提供的證據(jù)來(lái)形成裁判，另一方面依據(jù)有關(guān)法律、法理與實(shí)踐的知識(shí)，來(lái)與領(lǐng)導(dǎo)、上級(jí)法院與其他單位進(jìn)行溝通。一般認(rèn)為：在此時(shí)，與富有行政經(jīng)驗(yàn)的關(guān)系人相比，動(dòng)用其他關(guān)系人就顯得十分重要。因?yàn)椋蓪I(yè)人士恰恰具備有關(guān)法律推理的知識(shí)優(yōu)勢(shì)。但是，在筆者的調(diào)研中，此推斷并沒(méi)有獲得相應(yīng)的經(jīng)驗(yàn)證據(jù)支撐。相反，某些情況下，其他關(guān)系人的專業(yè)建議，并不能為法官或法官同行所理解或認(rèn)同。或者，法學(xué)教授們往往精于法學(xué)理論探討，但對(duì)于具體的個(gè)案，其知識(shí)儲(chǔ)備與問(wèn)題解決能力顯然不足。律師被賦予了專業(yè)化辯護(hù)的角色，但在實(shí)際中，相對(duì)于理性辯護(hù)，某些律師更趨向于通過(guò)“將事情鬧大”“死磕”等方式獲得控方的讓步或法院的支持。而司法鑒定本身也存在鑒定標(biāo)準(zhǔn)、程序和依據(jù)方面的困境，更存在大量的投訴、糾紛，最終仍然需要法院的認(rèn)定。因此，法官?gòu)摹耙话汴P(guān)系人”所獲得的建議，一方面是某些法官對(duì)“專業(yè)化、技術(shù)化建議”的理解與掌握障礙問(wèn)題；另一方面是裁判最終仍舊需要法官回到法院系統(tǒng)中，仍舊需要自覺(jué)遵循或揣摩司法行政領(lǐng)導(dǎo)或上級(jí)法院的“主流”觀點(diǎn)。
對(duì)于不具有行政崗位或經(jīng)驗(yàn)的法官而言，具備法律專業(yè)知識(shí)優(yōu)勢(shì)，更善于快速進(jìn)行專業(yè)的證據(jù)分析，但往往在行政支持獲取方面的能力不足，而快速獲取并整合信息與資源是促進(jìn)司法裁判的重要條件。與行政領(lǐng)導(dǎo)或上級(jí)法院組織、個(gè)體建立關(guān)系紐帶，是中國(guó)情境下法官獲取資源支持進(jìn)而推進(jìn)司法裁判的重要手段。筆者在多次調(diào)研中也發(fā)現(xiàn)，不少高學(xué)歷法官雖然掌握了相關(guān)的法律知識(shí)與技能，但往往就是由于不熟悉我國(guó)復(fù)雜社會(huì)結(jié)構(gòu)下的司法運(yùn)作方式，缺乏行政權(quán)力的支持，致使某些案件的裁判舉步維艱。
四、結(jié)論與啟示
認(rèn)知科學(xué)與法學(xué)研究認(rèn)為，法官先前經(jīng)驗(yàn)是決定司法裁判的關(guān)鍵因素，與西方情境下關(guān)注法官先前經(jīng)驗(yàn)的社會(huì)聲望與地位隸屬性不同，在我國(guó)情境下，先前經(jīng)驗(yàn)的體制隸屬性可能起著更加關(guān)鍵的作用，同時(shí)，司法裁判所嵌入的制度環(huán)境特征與作為支撐的主要來(lái)源的社會(huì)關(guān)系特征，則影響著先前經(jīng)驗(yàn)隸屬性優(yōu)勢(shì)的轉(zhuǎn)化力度。
（一）法官經(jīng)驗(yàn)隸屬性
本文研究結(jié)果證實(shí)了法官先前工作經(jīng)驗(yàn)隸屬性有助于提升司法裁判能力，同時(shí)在不同法治化程度背景下，先前工作經(jīng)驗(yàn)隸屬性與司法裁判的相互關(guān)系呈現(xiàn)出不同的特點(diǎn)。
首先，法官在社會(huì)體系、司法體系中所處的位置及由此所累積的知識(shí)結(jié)構(gòu)在很大程度上制約著其在司法裁判中的優(yōu)勢(shì)。具有行政領(lǐng)導(dǎo)崗位或行政經(jīng)驗(yàn)的法官在工作環(huán)境中塑造的資源獲取知識(shí)優(yōu)勢(shì)，有助于其在司法裁判中得到廣泛的資源和信息支持，進(jìn)而轉(zhuǎn)化為快速有效的司法裁判行為。與以往研究不同的是，這一發(fā)現(xiàn)表明法官更善于通過(guò)利用來(lái)自先前工作環(huán)境所塑造的知識(shí)結(jié)構(gòu)優(yōu)勢(shì)而非僅依靠基于經(jīng)驗(yàn)存量的知識(shí)深度優(yōu)勢(shì)來(lái)謀求有效的司法裁判。法官先前工作經(jīng)驗(yàn)會(huì)塑造法官的知識(shí)結(jié)構(gòu)，進(jìn)而影響其在司法裁判過(guò)程中的決策。同時(shí)，這種知識(shí)結(jié)構(gòu)的差異更多的產(chǎn)生于其任職法官前的就職或?qū)W習(xí)組織的屬性差異，并非取決于工作、學(xué)習(xí)經(jīng)驗(yàn)的存量差異。這意味著，長(zhǎng)期以來(lái)對(duì)先前工作經(jīng)驗(yàn)在司法裁判過(guò)程中的作用機(jī)制認(rèn)識(shí)不清的根本原因就在于過(guò)分關(guān)注經(jīng)驗(yàn)存量差異，而沒(méi)有真正關(guān)注到工作經(jīng)驗(yàn)所帶來(lái)的知識(shí)結(jié)構(gòu)差異，關(guān)鍵在于工作經(jīng)驗(yàn)是什么、來(lái)自哪里，而不是工作經(jīng)驗(yàn)的有無(wú)或時(shí)間長(zhǎng)短。法官先前工作經(jīng)驗(yàn)隸屬性，尤其是法官任職前的就職組織的屬性更應(yīng)該引起法官證據(jù)分析和司法裁判認(rèn)知機(jī)制等相關(guān)研究的重視。
其次，我國(guó)社會(huì)轉(zhuǎn)型期行政體制和司法體制兩種力量在時(shí)間和空間上并存同時(shí)交融的復(fù)雜社會(huì)結(jié)構(gòu)條件，形成了“行政”和“司法”芍植鉅煨愿窬鄭同時(shí)直接導(dǎo)致了來(lái)自兩種格局法官差異性的司法裁判行為。社會(huì)結(jié)構(gòu)塑造并改變社會(huì)行為，這種塑造過(guò)程表現(xiàn)為對(duì)社會(huì)結(jié)構(gòu)嵌入條件下行為主體認(rèn)知方式和行為選擇的約束，結(jié)果表現(xiàn)為不同社會(huì)結(jié)構(gòu)條件下行為主體行動(dòng)優(yōu)勢(shì)差異。與以往研究不同的是，這一發(fā)現(xiàn)表明法官先前工作組織所嵌入社會(huì)結(jié)構(gòu)和環(huán)境仍會(huì)對(duì)其經(jīng)驗(yàn)性質(zhì)和知識(shí)結(jié)構(gòu)產(chǎn)生顯著性影響。本文解釋了組織所嵌入環(huán)境特征經(jīng)由塑造行為來(lái)影響組織內(nèi)工作人員的行為方式和知識(shí)結(jié)構(gòu)，進(jìn)而影響其在離開組織后開展司法裁判的行為。這意味著，除了組織屬性之外，有關(guān)先前工作經(jīng)驗(yàn)隸屬性的研究更應(yīng)該重視組織所嵌入社會(huì)環(huán)境屬性的差異并挖掘其作用效果和方式。
（二）法治化程度
本文發(fā)現(xiàn)法治化程度會(huì)影響法官先前工作經(jīng)驗(yàn)隸屬性誘發(fā)現(xiàn)實(shí)司法裁判行為性的潛力大小。在法治發(fā)達(dá)地區(qū)，法官法律專業(yè)化工作經(jīng)驗(yàn)往往會(huì)更有效地轉(zhuǎn)換為有效的司法裁判行為。而行政管理崗位或經(jīng)驗(yàn)的信息和資源獲取優(yōu)勢(shì)則難以得到發(fā)揮。與以往研究不同的是，本文揭示了法官來(lái)自先前工作經(jīng)驗(yàn)的知識(shí)結(jié)構(gòu)的環(huán)境適應(yīng)性本質(zhì)。在法治化發(fā)達(dá)地區(qū)，用于支持司法裁判的信息和資源需要通過(guò)法律途徑獲得，而在規(guī)范的司法規(guī)則體系下，利用法律手段獲取信息和資源的能力更多地取決于法官的法律知識(shí)和技能而不是基于關(guān)系運(yùn)作。法官的法律工作經(jīng)驗(yàn)更有助于其針對(duì)證據(jù)資格和證明力、證明標(biāo)準(zhǔn)作出更加細(xì)致科學(xué)的分析。而行政管理經(jīng)驗(yàn)在基于關(guān)系運(yùn)作的資源獲取能力則難以適應(yīng)環(huán)境所塑造的司法規(guī)則體系。
（三）關(guān)系人
本文發(fā)現(xiàn)借助利用具有行政領(lǐng)導(dǎo)崗位或經(jīng)驗(yàn)的關(guān)系人，具有純粹法律背景的法官的司法裁判能力會(huì)得到進(jìn)一步強(qiáng)化。而具有純粹行政背景的法官則難以通過(guò)利用其他一般關(guān)系人獲得直接的助益。首先，在法律或?qū)I(yè)知識(shí)方面存在劣勢(shì)的法官難以借助相關(guān)法律或?qū)I(yè)人士的知識(shí)的互補(bǔ)來(lái)強(qiáng)化其司法裁判。其次，隨著我國(guó)法治化建設(shè)的逐步完善，在客觀上凸顯了法官在司法裁判中法律知識(shí)和技能的重要性。在某些案件中，法官或法院也越來(lái)越傾向于經(jīng)由法學(xué)專家的論證或?qū)I(yè)人員的鑒定，來(lái)為司法裁判提供支撐與支持。尤其是在某些社會(huì)高度關(guān)注的疑難復(fù)雜案件中更是如此。
（四）司法改革建議
本文研究結(jié)果發(fā)現(xiàn)了我國(guó)司法裁判差異的深層次體制原因，尤其是在法治化較低的地區(qū)，要改善司法環(huán)境，相關(guān)政策措施就不能僅停留于表面。更應(yīng)該重視并強(qiáng)化面向國(guó)家治理體系和能力現(xiàn)代化的司法框架體系建設(shè)，采取針對(duì)性措施來(lái)化解甚至打破“行政”和“司法”并存甚至相互競(jìng)爭(zhēng)的格局，培育法治文化和法律意識(shí)。這將有助于更多從事審判業(yè)務(wù)的優(yōu)秀法律人才在理性的氛圍下進(jìn)行司法裁判，尤其是鼓勵(lì)更多優(yōu)秀法官留在基層法院發(fā)揮其知識(shí)和技能優(yōu)勢(shì)。
本文在理論上澄清了不同制度環(huán)境與法官特征的條件下，經(jīng)驗(yàn)隸屬性對(duì)司法裁判促進(jìn)作用的差異，不僅有助于啟發(fā)立志于從事法官職業(yè)或正進(jìn)行法官職業(yè)的人員理性地積累有助于未來(lái)司法裁判公正性的經(jīng)驗(yàn)，而且有助于為正在進(jìn)行裁判的法官提供有關(guān)如何合理利用經(jīng)驗(yàn)優(yōu)勢(shì)和“關(guān)系優(yōu)勢(shì)”進(jìn)而提高司法裁判公正性的方法和技巧，這對(duì)于促進(jìn)我國(guó)司法改革和裁判的一致性與公正性有著突出的現(xiàn)實(shí)借鑒意義。
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作為一個(gè)西方“舶來(lái)品”，診所法律教育進(jìn)入中國(guó)已近五年，完成了從理念突破到實(shí)踐操作的破冰之旅。
據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，目前我國(guó)診所法律教育課程共培養(yǎng)學(xué)生3590人，承辦法律援助案件1782件，從事法律咨詢?nèi)f余人次，并在不同院校中形成各具特色的專門性法律診所。雖然開設(shè)此項(xiàng)目的高等院校數(shù)量和受關(guān)注程度呈現(xiàn)出一定程度的上升趨勢(shì)，但是與我國(guó)改革開放以來(lái)高等法學(xué)教育規(guī)模的急速擴(kuò)張相比，診所法律教育在法學(xué)教育中無(wú)疑還處于邊緣地帶。在全國(guó)近400個(gè)高校法學(xué)院、系中，只有33所開設(shè)了診所法律教育課程，顯得十分單薄。
早在診所法律教育在中國(guó)法學(xué)教育體系中出現(xiàn)之初，一個(gè)根本性的問(wèn)題就一直困擾著中國(guó)的法學(xué)教育工作者，即這一美國(guó)法學(xué)教育的舶來(lái)品是否應(yīng)當(dāng)成為中國(guó)法學(xué)教育的組成部分？它對(duì)我國(guó)的法學(xué)教育改革到底會(huì)產(chǎn)生什么樣的影響？在我國(guó)現(xiàn)行的法學(xué)教育體系中，診所法律教育應(yīng)該獲得怎樣的身份？對(duì)這些問(wèn)題的不同回答，將在某種程度上決定著診所法律教育在中國(guó)的前途和命運(yùn)。
7月9日-12日，由中國(guó)法學(xué)會(huì)法律教育研究會(huì)診所法律教育專業(yè)委員會(huì)主辦的國(guó)際診所法律教育大會(huì)暨第三屆中國(guó)診所法律教育大會(huì)上，圍繞診所法律教育本土化的議題，諸多法學(xué)方面的專家進(jìn)行了積極而有建設(shè)性的討論。其中一些代表性的觀點(diǎn)和認(rèn)識(shí)，或許能為診所法律教育在中國(guó)的發(fā)展指出一條光明的前途。
“舶來(lái)品”挑戰(zhàn)傳統(tǒng)法學(xué)教育
法律診所也給人看病嗎？
法律診所的老師和學(xué)生是不是也穿著白大褂？
沒(méi)有課本的教學(xué)還能稱得上是一門“課程”嗎？
沒(méi)有試卷的考試怎么評(píng)價(jià)學(xué)生的成績(jī)呢？
診所的學(xué)生是以什么身份替當(dāng)事人打官司？
當(dāng)“診所法律教育”這個(gè)新名詞進(jìn)入人們視野的時(shí)候，伴隨而來(lái)的還有一連串善意的玩笑與疑問(wèn)。
診所法律教育20世紀(jì)中期首先在美國(guó)興起，是一種強(qiáng)調(diào)“從實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)中學(xué)習(xí)”的法學(xué)教育模式。之所以被稱為“診所”，是因?yàn)樗橙×酸t(yī)學(xué)教育模式的經(jīng)驗(yàn)，類似于醫(yī)學(xué)院的臨床實(shí)習(xí)。
在診所法律教育中，法學(xué)院的學(xué)生在有律師執(zhí)業(yè)資格的教師的指導(dǎo)下處理真實(shí)的案件，為處于困境的委托人提供咨詢，“診斷”他們的法律問(wèn)題，開出解決問(wèn)題的“處方”，并為他們提供無(wú)償?shù)姆稍?wù)。學(xué)生通過(guò)辦理真實(shí)案件，參與案件的全部過(guò)程和細(xì)節(jié)，訓(xùn)練解決問(wèn)題的方法和技巧，培養(yǎng)判斷力、職業(yè)責(zé)任心，并借此理解法律和律師的社會(huì)角色。
對(duì)于這種實(shí)踐型的法律教育方法，清華大學(xué)法學(xué)院院長(zhǎng)王晨光用三個(gè)形象的比喻做了一個(gè)很貼切的注腳。比喻一：當(dāng)司機(jī)要比當(dāng)乘客更認(rèn)路。傳統(tǒng)的法學(xué)教育是老師開著車帶學(xué)生尋找答案，診所法律教育是把學(xué)生放在司機(jī)的位置上，老師在一旁啟發(fā)引導(dǎo)，處于主動(dòng)地位的學(xué)生必須獨(dú)立思考如何走出一條合適的路，那么他就會(huì)更加主動(dòng)、負(fù)責(zé)任地學(xué)習(xí)；比喻二：練武術(shù)要融會(huì)貫通各種招式。傳統(tǒng)的法學(xué)院課程是按一種套路學(xué)習(xí)，分門別類、程式固定，然而現(xiàn)實(shí)生活中卻沒(méi)有一個(gè)案例是絕對(duì)按照學(xué)科建制分割孤立的。診所法律教育就是要打破部門法的割絕，拆開各種固定的招式和套路，綜合運(yùn)用法律規(guī)范和法學(xué)理論；比喻三：學(xué)習(xí)游泳一定要下水練習(xí)。法學(xué)院的學(xué)習(xí)很大程度上是岸上學(xué)習(xí)游泳的階段，但是如果沒(méi)有到真實(shí)的案件中像律師那樣操作和演練，就不可能真正領(lǐng)悟和掌握法律職業(yè)的真經(jīng)。診所式的課程是把真實(shí)案件中的法律、事實(shí)、人際、經(jīng)濟(jì)、政策、道德、傳統(tǒng)等各種問(wèn)題擺到學(xué)生的面前，這對(duì)于學(xué)生真正理解社會(huì)正義，培養(yǎng)良好的職業(yè)道德觀念無(wú)疑具有非常現(xiàn)實(shí)的意義。
診所法律教育的理念與傳統(tǒng)的法學(xué)教育模式形成了鮮明的對(duì)比。“我國(guó)傳統(tǒng)的法學(xué)教育模式是老師在臺(tái)上講，學(xué)生在臺(tái)下聽，師生之間在課堂上很少開展討論。思維培養(yǎng)是建立在已知案件或虛擬想象的基礎(chǔ)上，包括模擬法庭或案例分析也是如此。考試中更多的是對(duì)記憶而不是對(duì)分析能力、推理能力的測(cè)試，這很難培養(yǎng)學(xué)生思辨和獨(dú)立思考的能力。學(xué)生走上工作崗位后，也無(wú)法得心應(yīng)手地運(yùn)用法律知識(shí)去解決具體問(wèn)題。”診所法律教育專業(yè)委員會(huì)主任甄貞說(shuō)，“在學(xué)校考試成績(jī)都是優(yōu)秀的學(xué)生，畢業(yè)后到律師事務(wù)所竟然不會(huì)為當(dāng)事人寫一份書。”
參加診所法律教育大會(huì)的不少法學(xué)教育專家也認(rèn)為，目前我國(guó)的法學(xué)教育仍是一種以教為本的教育模式。當(dāng)然這種傳統(tǒng)的法學(xué)教育模式的重要性是不容忽視的，但同時(shí)也不可避免地生發(fā)出一些與法律工作實(shí)踐相脫節(jié)的問(wèn)題。其一，以教為本，教師教學(xué)難以克服單向性和封閉性，學(xué)生學(xué)習(xí)難以克服被動(dòng)性、消極性和應(yīng)付性；其二，學(xué)生培養(yǎng)與社會(huì)的不適應(yīng)性。學(xué)生面臨擇業(yè)時(shí)，往往感到迷茫，難以恰當(dāng)估計(jì)自己，在就業(yè)初期會(huì)有不同程度的挫敗感或與社會(huì)的不適應(yīng)感。法學(xué)教育雖然已經(jīng)給予他們走向社會(huì)并從事法律工作的通行證，但卻缺乏對(duì)他們從事法律職業(yè)所必須具備的綜合能力的全面培訓(xùn)。正是基于這一原因，近年來(lái)，一些法律實(shí)際部門和社會(huì)對(duì)于法律院系畢業(yè)生的素質(zhì)和能力頗多微詞。
法學(xué)院到底應(yīng)該教給學(xué)生什么？如果僅僅將法學(xué)作為一種坐而可論之道而進(jìn)行課程設(shè)置，就等于拋棄了法學(xué)教育的另一個(gè)重要功能，即培養(yǎng)學(xué)生的實(shí)踐和操作能力。清華大學(xué)法學(xué)院副教授陳建民認(rèn)為：“我們雖然在不斷努力進(jìn)行法律教育方法的改革，但在根本上沒(méi)有改變以理解法律含義、傳授法律知識(shí)為宗旨的教育模式，因而我國(guó)的法學(xué)教育忽略了一個(gè)重要的問(wèn)題，即將學(xué)生培養(yǎng)成為法律職業(yè)者。”就目前看來(lái)，法學(xué)院的畢業(yè)生的實(shí)際執(zhí)業(yè)能力與法律職業(yè)所要求的能力之間的差距越來(lái)越突出，法律教育中缺乏對(duì)法學(xué)院學(xué)生進(jìn)行律師基本能力的訓(xùn)練，而現(xiàn)行的實(shí)習(xí)制度并不能解決這一問(wèn)題。
在我國(guó)傳統(tǒng)的法學(xué)教育體系中，為了使法學(xué)院的課程能夠包含一些更具有實(shí)踐操作性的內(nèi)容，很多高校都會(huì)要求學(xué)生在法院、檢察院或律師事務(wù)所進(jìn)行為期兩到三個(gè)月的畢業(yè)實(shí)習(xí)，還有近年興起的模擬法庭、案例教學(xué)都是實(shí)踐教學(xué)的不同形式，但是這種實(shí)習(xí)機(jī)制面臨諸多問(wèn)題。在西北政法大學(xué)法學(xué)院任外教的amelaN.Phan告訴記者，在一些高校，由于最后一個(gè)學(xué)期正是大四學(xué)生忙于撰寫畢業(yè)論文和找工作的時(shí)間，如果所在學(xué)校對(duì)實(shí)習(xí)的時(shí)間和結(jié)果沒(méi)有明確的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)的話，“這兩到三個(gè)月的實(shí)習(xí)期只是成為學(xué)生日常緊張課程安排以外的一個(gè)假期而已”。
實(shí)習(xí)導(dǎo)師的素質(zhì)參差不齊，投入精力也往往有限；大多數(shù)缺乏系統(tǒng)化、科學(xué)化的進(jìn)度安排和實(shí)習(xí)指導(dǎo)；對(duì)職業(yè)道德和社會(huì)責(zé)任往往缺乏足夠的重視；學(xué)生介入的程度極其有限，一些學(xué)生的實(shí)習(xí)就是裝訂卷宗。至于模擬法庭，在一些學(xué)校已經(jīng)蛻變?yōu)椤白屚庑腥丝礋狒[”的戲劇化表演，而且也并非是真實(shí)的司法過(guò)程的再現(xiàn)。四川大學(xué)法學(xué)院副院長(zhǎng)左為民認(rèn)為，從總體而言，盡管實(shí)習(xí)機(jī)制和模擬法庭在一定程度上符合法律診所的理念，但是由于實(shí)際運(yùn)行中的不確定因素，往往難以保證多數(shù)學(xué)生獲得足夠的專業(yè)訓(xùn)練。
“向弱者伸出法律的援手”
“與診所法律教育模式相比，中國(guó)法學(xué)教育改革局限于幫助學(xué)生了解和理解法律，缺乏對(duì)我們培養(yǎng)的學(xué)生能干什么的深入思考，法學(xué)院更需要培養(yǎng)學(xué)生的律師能力和職業(yè)責(zé)任心。”甄貞認(rèn)為，能力的培養(yǎng)應(yīng)該提到與知識(shí)傳授同等甚至更高的地位，通過(guò)為學(xué)生創(chuàng)造在現(xiàn)實(shí)生活中實(shí)踐法律的機(jī)會(huì)，培養(yǎng)學(xué)生強(qiáng)烈的律師責(zé)任感和道德觀，鼓勵(lì)學(xué)生去思考法律職業(yè)作為一個(gè)整體在社會(huì)發(fā)展規(guī)律中的作用，思考律師職業(yè)的價(jià)值和作為律師個(gè)人的自身價(jià)值。
對(duì)于我國(guó)傳統(tǒng)法學(xué)教育存在缺陷，特別是缺乏法律職業(yè)技能的培訓(xùn)和法律職業(yè)道德培育，我國(guó)法學(xué)教育界是有共識(shí)的。問(wèn)題主要在于對(duì)此缺陷如何彌補(bǔ)。中山大學(xué)法學(xué)院教授蔡彥敏認(rèn)為，通過(guò)法律診所的設(shè)置，讓擁有了一定法律專業(yè)知識(shí)的高校學(xué)生在具體的司法實(shí)踐中，對(duì)擁有法律困難的社會(huì)弱勢(shì)群體實(shí)施法律援助，從某種角度說(shuō)更有利于他們產(chǎn)生對(duì)自己法律職業(yè)身份的深層次認(rèn)同。
多年來(lái)，在我們的大學(xué)校園里就活躍著這樣一群法律援助者的身影，他們利用自身資源，憑著稚嫩的雙肩，為經(jīng)濟(jì)困難的公民提供法律援助，以法律援助推動(dòng)社會(huì)公平與公正，成為民間法律援助事業(yè)重要的補(bǔ)充。“出庭擔(dān)任辯護(hù)人，為因長(zhǎng)期家庭暴力受虐待婦女殺夫案辯護(hù)；作為人，河北固安某農(nóng)民夫婦訴醫(yī)院和某外國(guó)醫(yī)療器械公司心臟起搏器民事索賠案，8歲兒童石某遭電擊索賠案等。”面對(duì)記者，甄貞教授如數(shù)家珍，“由診所學(xué)生承辦的法律援助案件有很多都辦得相當(dāng)出色。”
從診所法律教育項(xiàng)目引進(jìn)中國(guó)以來(lái)，法律診所便一直與法律援助緊密聯(lián)系在一起。診所法律教育的核心精神在于將現(xiàn)實(shí)的社會(huì)作為法學(xué)教育的實(shí)驗(yàn)室，而法律援助使診所學(xué)生置身于現(xiàn)實(shí)的社會(huì)中把握法律與社會(huì)的關(guān)系，因此，并不僅僅是法律援助需要法學(xué)院師生作出貢獻(xiàn)，法學(xué)教育對(duì)學(xué)生的培養(yǎng)同樣需要法律援助這塊基地。
對(duì)法學(xué)教育與法律援助之間相依相存的聯(lián)系，蔡彥敏深有體會(huì)。她認(rèn)為，一方面，診所法律教育項(xiàng)目不僅有助于推動(dòng)國(guó)家法律援助制度的完善，而且可以成為培育法律援助后備力量的法學(xué)教育基地。通過(guò)法律診所可以使更多的法學(xué)院學(xué)生感受到法律職業(yè)人的社會(huì)責(zé)任和社會(huì)急需，從而可能對(duì)學(xué)生的從業(yè)選擇產(chǎn)生直接的影響。另一方面，診所法律教育經(jīng)歷本身往往也會(huì)影響和激勵(lì)學(xué)生在不同的工作中關(guān)注弱勢(shì)群體的命運(yùn)和權(quán)益保護(hù)，并為此作出力所能及的努力。通過(guò)診所法律教育的經(jīng)歷，通過(guò)像律師一樣辦理真正的案件，通過(guò)幫助弱勢(shì)當(dāng)事人，能夠促使他們?cè)趯W(xué)習(xí)法律的過(guò)程中更關(guān)注社會(huì)底層人們的命運(yùn)，也更關(guān)注社會(huì)公平與正義的實(shí)現(xiàn)。同時(shí)，診所法律教育還有助于學(xué)生在法學(xué)院學(xué)習(xí)期間初步形成作為法律職業(yè)人士應(yīng)當(dāng)擁有的社會(huì)責(zé)任感，使學(xué)生帶著辨別力和免疫力走向社會(huì)，逐步積聚成一種越來(lái)越強(qiáng)大的抵制和抑制司法腐敗的主體力量。從這個(gè)意義上講，診所法律教育有助于使法學(xué)教育更契合當(dāng)代社會(huì)發(fā)展的急需，并為在更大程度上促進(jìn)社會(huì)正義與法治的實(shí)現(xiàn)作出應(yīng)有的貢獻(xiàn)。因?yàn)樵\所法律教育的核心精神在于將現(xiàn)實(shí)的社會(huì)作為法律教育的實(shí)驗(yàn)室，而法律援助使診所學(xué)生置身于現(xiàn)實(shí)的社會(huì)中把握法律與社會(huì)的關(guān)系。
“終極目的是教育和學(xué)習(xí)”
面對(duì)法學(xué)教育界的傳統(tǒng)慣性，經(jīng)過(guò)近五年的實(shí)踐，診所教育已經(jīng)在各種形式的實(shí)踐性法律教育模式中被證明是一種較好的、培養(yǎng)職業(yè)法學(xué)人才的方法，因?yàn)樵\所法律教育確實(shí)帶給我們不同于傳統(tǒng)法學(xué)教育的方法和教學(xué)內(nèi)容。
一些上過(guò)法律診所課程的學(xué)生在總結(jié)中這樣寫道：“與其說(shuō)是在上課，真不如說(shuō)是一群朋友聚在一起討論。這里沒(méi)有指定的課本，沒(méi)有老師填鴨，沒(méi)有同學(xué)們拼命三郎一樣的抄筆記，一改往日上課時(shí)頭腦基本處于休眠的狀態(tài)。”“我在這里學(xué)會(huì)了如何會(huì)見犯罪嫌疑人，如何審查各類證據(jù)，如何制作訴訟文書。在診所里學(xué)習(xí)，是我大學(xué)四年中做的最有意義的一件事。”
診所法律教育的教學(xué)目標(biāo)是要教會(huì)學(xué)生如何去學(xué)習(xí)和運(yùn)用法律，然而“希望在診所中辦一兩個(gè)真實(shí)的案件就能解決理論與實(shí)踐相脫離的愿望，想法似乎過(guò)于簡(jiǎn)單；希望通過(guò)診所一個(gè)學(xué)期或一個(gè)學(xué)年的學(xué)習(xí)，就能積累豐富的經(jīng)驗(yàn)，一躍成為合格的、十足的‘法律人’更加不切實(shí)際。”
法律診所委員會(huì)常務(wù)委員、武漢大學(xué)法學(xué)院教師李傲認(rèn)為，教會(huì)學(xué)生自我學(xué)習(xí)、獨(dú)立思考，這才是診所式法律教育最需要達(dá)到的、最現(xiàn)實(shí)的目標(biāo)。
學(xué)生辦理真實(shí)案件只是將案件作為教學(xué)內(nèi)容的載體而不是目標(biāo)，“診所法律教育的終極目的是教育，是學(xué)習(xí)。”美國(guó)福特基金會(huì)的劉曉堤說(shuō)，“學(xué)生在辦理案件中所做的一切準(zhǔn)備和實(shí)踐活動(dòng)最終都將回到課堂上，并經(jīng)歷反饋、分析和反復(fù)討論等教學(xué)環(huán)節(jié)。沒(méi)有課堂和實(shí)踐的結(jié)合，學(xué)生便無(wú)法從實(shí)踐中充分獲得經(jīng)驗(yàn)，也就無(wú)從學(xué)習(xí)到法律的真諦。學(xué)生終有一天會(huì)離開學(xué)校成為法律專業(yè)人員，診所式法律教育并非提前把他們推出學(xué)校大門，正相反，它打開了一扇窗，讓屬于校外的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)進(jìn)入校內(nèi)，成為法學(xué)教育的一部分，豐富了法學(xué)教育的內(nèi)容。”
正因?yàn)槿绱耍槍?duì)診所法律課程推動(dòng)法學(xué)教育改革和培養(yǎng)法學(xué)人才的作用方面存在的觀望和疑慮，蔡彥敏告訴記者：“盡管傳統(tǒng)的法學(xué)教育需要改革和完善，但并不是要以診所法律教育取而代之，而是把它作為中國(guó)法學(xué)教育中不可或缺的組成部分，并成為改革與完善法學(xué)教育體系的重要機(jī)制。”她認(rèn)為，中國(guó)法學(xué)教育應(yīng)向診所法律教育敞開大門，應(yīng)當(dāng)確定診所法律教育在中國(guó)法學(xué)教育中應(yīng)有的地位，并納入法學(xué)院的課程體系。
“昂貴教育”難過(guò)成本控制關(guān)
“在北大法學(xué)院，診所法律課程是選修課中最熱的一門，每學(xué)期開課時(shí)，最多只能容納30人的課堂有三四百人報(bào)名。很多學(xué)生都希望能來(lái)旁聽，不要學(xué)分都行。”北京大學(xué)法學(xué)院的楊曉雷老師告訴記者，“由于受師資配備的限制，實(shí)際接納的學(xué)生有限，法律診所不得不面對(duì)選擇學(xué)生的問(wèn)題。”
與傳統(tǒng)教學(xué)一個(gè)老師面對(duì)50到200學(xué)生相比，診所法律教育無(wú)疑是一種高成本模式。診所法律教育要求在極低的師生比例基礎(chǔ)上實(shí)施“一對(duì)一”的直接指導(dǎo)。相比“灌輸—接納式”的課堂傳授，“監(jiān)督—操作式”的診所教學(xué)要求教師投入更充分的時(shí)間和更多的精力，師資問(wèn)題因而成為困擾診所法律教育發(fā)展的一個(gè)瓶頸。
在診所法律教育界里，診所教師們被稱作“活雷鋒”。他們大都有一個(gè)共同的特點(diǎn)，就是都曾經(jīng)參與或目前仍然從事著法律援助工作。對(duì)社會(huì)強(qiáng)烈的責(zé)任感，使得他們有著讓人敬佩的奉獻(xiàn)精神。但是，僅僅靠診所教師的奉獻(xiàn)精神是不足以支持診所法律教育發(fā)展的，要保證師資力量，必須建立一個(gè)長(zhǎng)效保障機(jī)制。
從美國(guó)診所法律教師隊(duì)伍來(lái)看，其構(gòu)成基本上是在法學(xué)院原有的教師隊(duì)伍之外另行聘請(qǐng)有豐富實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)并熱愛法學(xué)教育的律師，而且大部分診所教師是專職的，無(wú)需承擔(dān)診所法律課程之外的其他法律課程，在職稱晉升上也有不同于法學(xué)院其他教師的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)。
蔡彥敏認(rèn)為，與美國(guó)明顯不同的是，目前我國(guó)的診所教師幾乎都是從原有的法學(xué)院教師隊(duì)伍中產(chǎn)生的，他們一方面新開設(shè)診所法律課程，另一方面還要同時(shí)兼顧其他某門或幾門傳統(tǒng)法律課程。一般而言，教師們并不愿意割舍其他的課程而成為一名專門的診所法律教師，且如果只作為一名專職診所教師，也很難達(dá)到所在高校對(duì)教師工作量的基本要求。同時(shí)，由于受我國(guó)高校現(xiàn)行人事制度的制約，法學(xué)院本身實(shí)際上也不具備獨(dú)立和另行聘請(qǐng)專職法律診所教師的現(xiàn)實(shí)條件。
“從目前已建設(shè)診所法律項(xiàng)目的學(xué)校看來(lái)，建立怎樣的診所教師評(píng)價(jià)機(jī)制是維系診所項(xiàng)目建設(shè)及其運(yùn)作質(zhì)量的保證。”蔡彥敏告訴記者，在我國(guó)各個(gè)高校的診所課程一般為3-4個(gè)學(xué)分，每門診所課程一般有兩個(gè)以上的教師，這種與傳統(tǒng)課堂不同的模式，帶來(lái)的是如何計(jì)算診所教師工作量的問(wèn)題。從授課場(chǎng)所來(lái)看，診所教學(xué)有課堂教學(xué)和課外輔導(dǎo)；從授課方式來(lái)看，有集中授課、分組討論和單獨(dú)指導(dǎo)；從指導(dǎo)階段來(lái)看，有實(shí)踐前的技能訓(xùn)練，實(shí)踐中的個(gè)案監(jiān)督，案件完結(jié)后的評(píng)估。每周一次的例行見面，數(shù)不清次數(shù)的臨時(shí)見面、電話指導(dǎo)，突發(fā)事件的應(yīng)急處理、跟隨學(xué)生開庭一個(gè)學(xué)期結(jié)束，診所教師還要忙于處理“善后事宜”，繼續(xù)關(guān)注假期案件的新進(jìn)展，安排學(xué)生人的銜接，延續(xù)對(duì)學(xué)生的個(gè)案指導(dǎo)。“這是一個(gè)具有可變性、難以完全量化的工作，如果讓幾名老師平均分割該門課程的工作量顯然有失公允，很難從制度上鞏固和壯大診所教師的隊(duì)伍。”
另外，診所法律教育作為法律援助的重要形式，也需要法學(xué)院提供必要的硬件設(shè)施和經(jīng)費(fèi)保障。以四川大學(xué)法律診所為例，學(xué)生每一個(gè)案件，需要在交通、通訊、文印、午餐等方面補(bǔ)貼數(shù)百元；與此同時(shí)，維持一個(gè)20-30人規(guī)模的法律援助中心日常開支每月需要數(shù)千元，一個(gè)診所每年需要幾萬(wàn)元的直接經(jīng)費(fèi)，而且還沒(méi)有將教師工資、必要的硬件投入等計(jì)算在內(nèi)。相比之下，傳統(tǒng)課堂教學(xué)除了占用教室、電教設(shè)備等公共資源及有限的教材外，幾乎不需要任何附加投入。
將學(xué)生從固化的法律條文中引領(lǐng)到鮮活復(fù)雜的司法實(shí)踐中來(lái)，注重法學(xué)理論在法律實(shí)踐中的應(yīng)用，應(yīng)該是引進(jìn)診所法律教育項(xiàng)目的一個(gè)初衷。然而與法律援助息息相關(guān)的診所法律教育作為一種實(shí)踐性極強(qiáng)的法學(xué)教育模式，在中國(guó)的制度化建設(shè)過(guò)程中不可避免地要面臨成本與經(jīng)費(fèi)、診所師資、管理人員等種種難題。四川大學(xué)法學(xué)院副院長(zhǎng)左為民認(rèn)為，成本難題在今天的中國(guó)顯得更為嚴(yán)重。高校本來(lái)就缺乏國(guó)家財(cái)政的足夠支持，也缺乏民間力量的資助，近年來(lái)的擴(kuò)招更是加劇了財(cái)務(wù)和師資的雙重緊缺。在此前提之下，“大課堂+圖書館”的儉省模式高校尚可勉力維持，而精細(xì)化、消耗性的“昂貴”實(shí)踐課程暫時(shí)還不具備普及的條件。
目前，在我國(guó)設(shè)有法學(xué)院、系的高校中，只有少數(shù)設(shè)立了診所法律教育項(xiàng)目，更多的院校雖然已經(jīng)表示了對(duì)該項(xiàng)目的強(qiáng)烈興趣，但卻由于經(jīng)費(fèi)、師資等原因尚無(wú)法啟動(dòng)。如何保障診所法律教育在學(xué)校的持續(xù)發(fā)展以及如何促使更多的高校能夠加入是一個(gè)必須關(guān)注的問(wèn)題。
走過(guò)五年的歷程，中國(guó)診所法律教育在不斷積累經(jīng)驗(yàn)的同時(shí)，也面臨著一個(gè)又一個(gè)新的挑戰(zhàn)：如何確定診所學(xué)生“準(zhǔn)律師”的辦案身份；如何協(xié)調(diào)診所法律教育課程與其他課程的關(guān)系；如何解決診所教師的超負(fù)荷工作量的問(wèn)題；如何保障診所教學(xué)穩(wěn)定的教學(xué)來(lái)源；如何有效地組織和管理法律診所；如何為診所學(xué)生創(chuàng)造良好的校外實(shí)踐環(huán)境；如何為更多的法學(xué)院學(xué)生提供法律實(shí)踐的機(jī)會(huì)中國(guó)診所法律教育的發(fā)展是“跳躍式”的，在接受了國(guó)外三十多年來(lái)的診所法律教育實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，診所法律教育已經(jīng)踏上與中國(guó)法學(xué)教學(xué)的契合之路，正如一位美國(guó)資深診所教授所說(shuō)：“我們今年來(lái)幫助你們了解診所式教育，但我知道，十幾年、幾十年后的中國(guó)法律診所可能讓我們不認(rèn)識(shí)，是全新的法律診所，那是中國(guó)的診所式法律教育。”
生為責(zé)任而來(lái)
第一次聽說(shuō)“法律診所”這個(gè)名詞是在與北京大學(xué)法學(xué)院志愿者有關(guān)法律援助的一次對(duì)話中，那位志愿者興奮地向我描述著參加法律援助后帶給自己心靈上的巨大震撼，也成就了我對(duì)診所法律教育最初的感受。
終于有機(jī)會(huì)深入了解這樣一個(gè)新生事物之后，才發(fā)現(xiàn)在這片實(shí)踐教育的廣闊天地中，竟是女性撐起了診所法律教育的多半邊天。12位診所法律教育專業(yè)委員會(huì)常務(wù)委員中，有8位都是法學(xué)教育界非常優(yōu)秀的女性，診所法律教育能走到今天，可以說(shuō)每一步都離不開她們堅(jiān)韌和執(zhí)著。
為什么在男性占主流話語(yǔ)權(quán)的法學(xué)界中，診所法律教育這塊領(lǐng)地卻會(huì)集了如此之多的優(yōu)秀女性？是什么吸引了她們關(guān)注的目光？
了解診所法律的課程之后，才明白，都說(shuō)診所教師是“活雷鋒”，不僅僅因?yàn)檫@項(xiàng)極富育人智慧的實(shí)踐性課程，需要教師承擔(dān)更為繁重的工作任務(wù)，更因?yàn)闆](méi)有相對(duì)應(yīng)的考評(píng)體系，在職稱的評(píng)聘和發(fā)展的空間上，診所老師要承受著比普通教師更多的壓力。如果沒(méi)有愛心，沒(méi)有一點(diǎn)非功利的教育理想，這項(xiàng)工作想要堅(jiān)持下來(lái)，恐怕很難。
讓人欣慰的是，在高校，越來(lái)越多負(fù)責(zé)任的法律人通過(guò)艱苦而充滿希望的努力，為法律與社會(huì)的融合揮灑他們的激情與理性，在中國(guó)法治的道路上烙下了他們深深的印記。在這樣一個(gè)喧囂浮華的年代，他們忠誠(chéng)于自己的理想，他們以法律人的名義，守望這片蒼茫的土地，滿懷喚醒山河的勇氣，踏上荊棘叢生的法治之途因?yàn)椋麄兩鸀樨?zé)任而來(lái)。
【鏈接】診所法律教育與法律援助制度的關(guān)系
診所法律教育將法學(xué)教育事業(yè)與法律援助制度聯(lián)系起來(lái)，對(duì)促進(jìn)我國(guó)法律援助事業(yè)的發(fā)展具有現(xiàn)實(shí)意義，但是，這兩者既有聯(lián)系又有區(qū)別。
診所法律教育與法律援助制度的聯(lián)系
1.目標(biāo)的一致性。診所法律教育的目標(biāo)之一是為社會(huì)提供法律服務(wù)，這與法律援助的目標(biāo)是一致的。診所學(xué)生通過(guò)法律援助案件，為社會(huì)弱者提供法律幫助，有助于培養(yǎng)學(xué)生參與公益服務(wù)的意識(shí)和社會(huì)責(zé)任感。
2.社會(huì)的需求性。當(dāng)前我國(guó)法律援助的最大問(wèn)題是供需矛盾突出，社會(huì)對(duì)法律援助的需求很大，而法律援助機(jī)構(gòu)限于人力、物力和財(cái)力，只能對(duì)申請(qǐng)法律援助中的一部分人進(jìn)行援助，而法律診所的案件主要是法律援助案件，緩解了法律援助的供需矛盾，適應(yīng)了法律援助制度發(fā)展的需要。
3.教育的迫切性。法律援助作為法律診所采用的方式之一，為學(xué)生提供法律實(shí)踐的機(jī)會(huì)。學(xué)生在教師的指導(dǎo)下，通過(guò)法律咨詢、法律文書、訴訟等方式，提高對(duì)法學(xué)理論和法律制度的理解、培養(yǎng)法律實(shí)踐的基本技能，而這些是法學(xué)教育改革所迫切需要解決的問(wèn)題。
診所法律教育與法律援助制度的區(qū)別
1.性質(zhì)不同。法律診所是法學(xué)院學(xué)生進(jìn)行法律實(shí)踐的基地，診所式法律教育追求的是教育效果，即提高法學(xué)教育的質(zhì)量，培養(yǎng)高素質(zhì)的法律人才。而法律援助是一種司法救濟(jì)制度，它追求的是使社會(huì)弱勢(shì)群體真正能享有訴訟的權(quán)利，維護(hù)其合法權(quán)益，實(shí)現(xiàn)法律面前人人平等。
2.主體不同。法律診所的主體是法學(xué)院的教師和學(xué)生。而法律援助的主體是法律援助機(jī)構(gòu)，主要是司法行政部門設(shè)立的法律援助中心，法律援助的對(duì)象是社會(huì)的弱勢(shì)群體。
3.方法不同。法律診所通過(guò)教學(xué)和實(shí)踐的方法培養(yǎng)、鍛煉學(xué)生的法律操作能力。而法律援助是通過(guò)為弱者提供法律幫助的方法實(shí)施援助。