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導語：在立法保護論文的撰寫旅程中，學習并吸收他人佳作的精髓是一條寶貴的路徑，好期刊匯集了九篇優(yōu)秀范文，愿這些內容能夠啟發(fā)您的創(chuàng)作靈感，引領您探索更多的創(chuàng)作可能。
一、版權管理電子信息的界定
版權管理信息有兩種基本分類方法。依管理權利的不同種類劃分，可分為著作權管理信息和鄰接權管理信息。根據《世界知識產權組織版權條約》第12條第2款規(guī)定，版權管理信息是指識別作品、作品的作者、對作品擁有任何權利的所有人的信息，或有關作品使用的條款和條件的信息，和代表此種信息的任何數字或代碼，各該項信息均附于作品的每件復制品上或在作品向公眾進行傳播時出現(xiàn)；[1]根據《世界知識產權組織表演和唱片條約》第19條第2款規(guī)定，鄰接權管理信息是指識別鄰接權主體（如表演者、錄音制作者等）、鄰接權保護對象（如表演者的表演、錄音制品等）或對鄰接權保護對象擁有任何權利的所有人的信息，或有關使用鄰接權保護對象的條款和條件的信息，和代表此種信息的任何數字或代碼，各該信息均附于鄰接權保護對象的復制品上或在這些保護對象向公眾提供時出現(xiàn)。[2]依版權管理信息的存在形態(tài)劃分，又可分為版權管理電子信息和版權管理非電子信息兩類。前者又稱為數字形態(tài)的版權管理信息，應用于網絡環(huán)境；后者又稱為非數字形態(tài)的版權管理信息，體現(xiàn)為文字編碼，主要應用于非網絡環(huán)境下的著作權或鄰接權管理。我國著作權立法規(guī)范的版權管理信息僅指版權管理電子信息，其根本立法宗旨是解決網絡環(huán)境中的著作權保護問題，協(xié)調網絡環(huán)境中作者、其他著作權人、鄰接權人和網絡用戶之間的利益關系。
版權管理信息源于傳統(tǒng)著作權制度下的著作權標識制度（Copyrightnotice）。其基本內容是，法律允許權利人對作品加注著作權標記，以向公眾表彰著作權主體權利存在及權利狀態(tài)。其立法體例分為自愿和強制兩種。大陸法系國家和主要的版權保護公約奉行著作權自動保護制度，即著作權產生于作者的創(chuàng)作活動而不取決于是否履行任何手續(xù)和完成特定的形式，當事人可以自行決定作品的著作權是否公示以及公示的方式，除行政管理規(guī)則（如出版物）要求之外，著作權公示并不產生任何法律后果。如世界知識產權組織《保護文學和藝術作品伯爾尼公約》第5條第2款規(guī)定：“這些權利的享有和行使，無須履行任何手續(xù)，并與作品的來源國給予的保護無關。”[4]英美法系國家曾實行著作權強制標識制度，但隨著英美法系的主要國家如英國、美國、澳大利亞等加入伯爾尼公約，[5]著作權強制標識制度逐漸被自愿標識制度所取代。我國著作權立法承襲大陸法系國家的立法精神，沒有著作權標識的強制性規(guī)定，在新修訂《著作權法》之前也無版權管理信息的任何法律規(guī)范，只是在有關出版管理的行政法規(guī)中有“行政管理信息”，如1997年2月1日生效并于2001年修訂的《出版管理條例》第28條規(guī)定，報紙、期刊、圖書、音像制品、電子出版物等出版物必須按照國家的有關規(guī)定載明有關作者、出版者、印刷者或復制者、發(fā)行者的名稱、地址、書號、刊號或出版號，出版日期、刊期以及其他有關事項。這些行政管理信息客觀上也具有標示權利的作用，在發(fā)生糾紛時這些信息甚至還具有證明權利主體的證據價值，但這些信息與現(xiàn)行《著作權法》中的版權管理信息仍有重要區(qū)別：首先，標示這些信息的主要目的在于查處非法出版物、制止倒賣書號、版號、制裁盜版活動，信息標示也是出版者的義務，而非出版者為了保護自己的權利而主動采取的措施；其次，這些信息絕大多數都是非電子形式出現(xiàn)的。
版權管理電子信息與版權的技術保護措施關系十分密切，電子簽名、電子手印等技術措施本身就能起到版權管理信息的作用。因特網上的版權管理信息都是電子形式的，它們被嵌在電子文擋里，隨同文件一起來到用戶。它們不僅能夠標示版權權利人，按預定條件許可用戶使用，而且能夠查找侵權行為，監(jiān)控用戶的使用，能起到保護版權人或鄰接權經濟權利和精神權利的作用。
二、版權管理電子信息的立法
非數字形態(tài)的版權管理信息具有固定性和永久性，作品的權利人與利用人之間的授權關系往往通過出版商或著作權集體管理機構得以建立，出版商或著作權集體管理機構可依據大量的版權管理信息尋找著作權人或有關權利人，并代為處理授權許可和著作權轉讓事宜。所以，傳統(tǒng)的版權管理信息僅具有確認作品權利和公示權利狀態(tài)的功能、并不具備授權功能。而網絡改變了這一切。網絡傳播的特征之一就是變化速度快，網上資料會隨著時間變遷而發(fā)生變動，甚至完全消失，人們利用網上資料多有不便，尋找權利人授權更為困難。因此，著作權電子商務應運而生。與之相隨，在實務中，國際上協(xié)助處理著作權人權益并具有授權功能的電子著作權版權管理系統(tǒng)在全球逐漸產生，如美國的著作權交換中心（CopyrightClearanceCenter，CCC）、英國的作者授權及收費協(xié)會（AuthorslicensingandCollectingSociety，AlCS）、歐洲的非常廣泛權利信息資訊（VeryExtensiveRightDataInformation，UERDI）和日本著作權信息服務機構（JapanCopyrightInformationService，J-CIS）等。為了保證網上電子交易系統(tǒng)能夠正常運轉，網上標示權利人、許可條件等的信息必須具有完整性和真實性，如果別有用心的人改換了版權人的姓名，或者把“版權所有”改成“自由使用”，不僅會導致?lián)p害版權或鄰接人合法權益的侵權行為直接大量產生，而且還會使上當受騙的用戶對電子授權系統(tǒng)失去信心，從而損害網上版權交易的發(fā)展。因此，保護電子形式的版權管理信息尤其是因特網上的版權管理信息是完全必要的。[8]
美國1992年《家用錄音法》和1995年的《錄音制品數字化表演權法》規(guī)定了版權管理信息的保護，但其范圍僅限于數字化音樂作品和錄音制品。美國是電子信息產業(yè)強國，從1993年開始克林頓總統(tǒng)任命并組建了信息基礎設施工作機構（IITF），以推動信息技術在美國的發(fā)展和應用。工作機構負責知識產權的工作組于1994年提交了草擬的報告（“綠皮書”），在廣泛征詢各方意見后，于1995年9月公布了《知識產權和國際信息基礎設施》（IntellectualPropertyandtheNationalInformationInfrastructure，簡稱知識產權白皮書或百皮書），闡述了信息時代美國的知識產權保護基本政策。白皮書則建議版權管理信息保護普遍地適用于各類保護客體。除美國外，其他國家或地區(qū)對國際互聯(lián)網迅猛發(fā)展所帶來的版權管理信息、技術保護措施及其他問題都相當重視，一系列信息化政策或法規(guī)紛紛出臺，如俄羅斯《聯(lián)邦信息、信息化和信息保護法》（1995年）、日本《著作權審議會多媒體小委員會工作小組研究過程報告》（1995年）、歐洲共同體《信息社會的著作權與鄰接權綠皮書》（1995年）、德國《信息社會和通信服務規(guī)范法》草案（1997年）、新加坡廣播管理局《互聯(lián)網絡管理法規(guī)》（1996年）等等。這些政策法規(guī)有的對版權管理信息保護沒有涉及，有的對版權管理信息的界定及其保護措施存在不同的理解。為了協(xié)調各國網絡時代的版權立法，世界知識產權組織密切關注網絡發(fā)展對傳統(tǒng)版權法的影響并致力于研究法律對策。世界知識產權專家委員會向1996年日內瓦外交會議提交的實質性建議受到美國白皮書的重要影響。經過認真的磋商和討論，世界知識產權組織于1996年12月20日通過的《世界知識產權組織版權條約》（WCT）和《世界知識產權組織表演和唱片條約》（WPPT）都專門規(guī)定了權利信息的保護條款。WCT第12條第1款規(guī)定：“締約各方應規(guī)定適當和有效的法律補救辦法，制止任何人明知、或就民事補救而言有合理根據知道其行為會誘使、促成、便利或包庇對本條約或《伯爾尼公約》所涵蓋的任何權利的侵犯而故意從事以下行為：（i）未經許可去除或改變任何版權管理的電子信息；（ii）未經許可發(fā)行、為發(fā)行目的進口、廣播、向公眾傳播明知已被未經許可去除或改變版權管理電子信息作品或作品的復制品。WPPT第19條第2款對有關鄰接權管理電子信息的保護也作了上述類似規(guī)定。WCT和WPPT為各國在網絡環(huán)境下重建版權和鄰接權管理規(guī)則提供了合理的模式和立法契機，許多國家和地區(qū)在修訂著作權法過程中紛紛予以吸收和借鑒。例如，香港特別行政區(qū)是最早援用WCT規(guī)范版權管理信息的法域，1997年6月27日生效的《版權條例》第IV部科技措施與一般條文中—版權管理資料第274條規(guī)定了就干擾版權管理資料的不合理作為而具有的權利及補救措施。1998年10月，美國國會通過了《千禧年數字版權法》（DMCA）作為新增加的《版權法》第1202節(jié)對版權管理信息的界定、侵權行為的表現(xiàn)形式、免責事由及其法律責任均作了較詳盡的規(guī)定。[10]除出版行政管理法中涉及出版物的行政管理信息規(guī)定外，我國早期著作權立法沒有版權管理信息保護的任何規(guī)定，但WCT和WPPT的通過及各國著作權法相應修正也引起了我國學術界和法院系統(tǒng)的密切關注。最高人民法院2000年12月19日頒布的《關于審理涉及計算機網絡著作權糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第9條第4項對”故意去除或者改變著作權管理信息而導致侵權后果的行為構成侵權的“法律適用問題作出權威解釋，[11]2001年修訂的《著作權法》第47條第7項進一步明確了下列行為屬于應承擔民事責任或行政責任的侵權行為：”未經著作權人或者與著作權有關的權利人許可，故意刪除或者改變作品、錄音、錄像制品等的版權管理電子信息的，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。“該規(guī)定為認定和制裁故意刪改版權管理電子信息侵權行為提供了基本法律依據，但由于該規(guī)定過于原則，與我國香港地區(qū)或美國的DMCA法案相比，仍缺乏對版權管理信息的界定、侵權免責事由等具體規(guī)定，因而我國有必要盡快出臺專門規(guī)范網絡版權，其中包括版權管理電子信息保護規(guī)定的行政法規(guī)。
三、刪改版權管理電子信息侵權行為的認定
根據我國《著作權法》第47條第7項的規(guī)定，刪改版權管理電子信息侵權行為的構成要件如下：
（一）未經著作權人或者與著作權有關的權利人許可。這里的著作權人包括作者、其他依法享有著作權的單位或個人；與著作權有關的權利人主要是指表演者、音像制品制作者等鄰接權人。在WCT和WPPT的相關規(guī)定及各國立法中，均未明確涉及著作權集體管理機構能否采取版權管理管理電子信息保護措施問題。鑒于著作權人和鄰接權人可以授權著作權集體管理組織行使和管理著作權或鄰接權，并且著作權集體管理機構被授權后，還可以以自己的名義為著作權人和鄰接權人主張權利、簽訂合同以及獨立參加訴訟、仲載活動，因而著作權集體管理機構也應是采取版權管理電子信息保護措施的合法主體。未經權利人及其授權主體許可刪改版權管理電子信息的行為，表明了侵權行為人違背權利人意志的特征。
（2）主觀上由故意構成。行為人明知刪改的版權管理電子信息將造成危害后果，并希望或放縱這種后果的產生。與版權技術保護措施的立法不同，WCT和WPPT均明確規(guī)定這種侵權行為的主觀要件是故意。美國DMCA法案也明確規(guī)定禁止偽造消除或變造版權管理信息的主觀要件均為“故意”，如1201條（a）款規(guī)定：“禁止任何人在知道狀態(tài)下，故意以下述手段引誘、促使、方便、掩匿侵權行為：（1）提供虛假的版權管理信息，或（2）發(fā)行和為發(fā)行而輸入虛假的版權管理信息。”如果廣播電臺和有線電視網去除或者改動版權管理信息并非故意誘使、促成、便利或者包庇侵犯版權的行為，不承擔侵權責任。
（3）客觀方面表現(xiàn)為行為人刪除或者改變版權管理電子信息。與WCT和WPPT以及其他國家版權立法相比，我國《著作權法》規(guī)定的版權管理電子信息保護方面的侵權行為表現(xiàn)形式較窄，只包括刪除或者改變兩種行為。而WCT第12條第1款第（ii）項、WPPT第19條第7款第（ii）項以及美國DMCA法案均規(guī)定侵權行為的表現(xiàn)形式還應包括發(fā)行、為發(fā)行目的進口、廣播或向公眾傳播明知已被未經許可去除或改變版權管理電子信息的作品、作品的復制品或鄰接權保護對象及其復制品。這表明我國著作權立法中對版權管理信息的保護未達到國際先進水平，還有待于進一步完善。
（4）沒有法律、行政法規(guī)的例外規(guī)定。如果未經許可故意刪改的版權管理信息是法律、行政法規(guī)明確規(guī)定的合法行為，則不得以侵權論處。如美國DMCA法案：聯(lián)邦、州或州政府部門的工作人員或者有關人員正執(zhí)法、調查以及其他政府行為中，對版權管理信息的處理屬于合法行為。我國目前沒有類似免責條款的規(guī)定，亟待通過立法完善。
在認定刪改版權管理信息侵權行為時，應特別注意以下幾點：一是刪改版權管理信息從性質上講僅是一種故意引誘、促使、方便、掩匿直接侵犯他人著作權或鄰接權的間接侵權行為，但這種間接侵權行為可以獨立存在，并不需要直接侵權行為產生后才作侵權認定；二是版權管理電子信息并不構成一種獨立的權利保護對象，其實質仍然是類似于版權技術保護措施那樣維護著作權和鄰接權的一種管理措施，WCT和WPPT以及我國著作權立法的相關規(guī)定并不意味著會產生一種獨立于著作權和鄰接權之外的“管理信息權”。正如有學者指出：傳統(tǒng)的非電子版權管理信息不容易被去除或改變，即使做到了也容易被人發(fā)覺并且被追究責任。而在電子環(huán)境下，特別是網絡環(huán)境中則非常容易做到去除或者改變版權管理電子信息，而且被去除改變后不容易被人發(fā)現(xiàn)，甚至會出現(xiàn)真假難辯、真?zhèn)晤嵉沟那闆r。作品的版權管理電子信息一旦被他人擅自去除或者改變，將直接影響著作權人的精神利益和財產收入。因此，禁止去除或改變版權管理電子信息僅是表面現(xiàn)象，其實質是通過這種禁止維護作品著作權人的人身權和財產權。[14]三是是否采取版權管理電子信息的保護措施是權利人的權利而非義務，不能將其作為版權或鄰接權受保護的前提，否則就構成對伯爾尼公約第5條第2款的違反。
「參考文獻
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[5]截止2003年10月15日，伯爾尼公約共有15個成員國。英國于1887年，美國于1989年，澳大利亞于1928年加入該公約。http：//wipo.int/treaties/documents/english/word/e-berne.doc.2004年2月12日。
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[11]鑒于該司法解釋第9條的內容已被2001年修正的《著作權法》的有關規(guī)定所涵蓋，最高人民法院2004年1月2日又了《最高人民法院關于修改〈審理涉及計算機網絡著作權糾紛案件適用法律若干問題的解釋〉的決定》，明確廢止了該司法解釋第9條。
論文摘要：結合案例對公民基本權利保障的方式進行分析，公民基本權利保護是作為“高級法.和“根本法”的憲法目的之一，法治形式較完備的國家經過長期發(fā)展，逐步形成了以憲法訴訟、違憲審查等為主要形式的公民權利保障模式，在保護公民憲法權利方面具有一定的積極意義。我國應該借鑒國外的經驗完善國內基本權利的保障模式。
1問題的提出
公民基本權利保護是作為的憲法目的之一，國外關于運用憲法來保護公民基本權利的案例非常常見。其中最典型的案例就是呂特案。
【案情】VeitHarlan是一個在納粹時期拍反猶點電影的導演，聲名狼籍。在二戰(zhàn)后，他又拍攝了一部影片含有比較強的反猶情緒。而Luth是一個社會活動者，以消除民族仇恨彌補戰(zhàn)爭創(chuàng)傷為己任。他對Harlan的電影組織群眾杯葛和在放映電影的劇院前示威，導致Harlan的影片票房收人下降。Harlan以Luth觸犯了他的公民經濟利益權為理由，向漢堡法院提出對Luth的禁制令。漢堡法院判Harhtn勝。Luth不服以它的個人言論自由被侵犯為由向提出上訴。
最后歸納說公民間的憲法賦予的公民權的沖突時候，法庭必須遵循合理平衡的標準來對待。言論自由有社會性的和個人目的性的，當沖突的時候，法庭必須尊重憲法賦予的公民權的前提下，進行判決，漢堡法院明顯由于疏忽，不能夠充分合理的判斷背景，由于Luth的社會目的性高于Harlan的私人財產保護的目的性。因此，判l(wèi)uth勝。在德國，1958年的“Luth案”判決具有里程碑式的意義。在該判決中，嚴肅地申明了這樣的觀點與態(tài)度:基本權利的首要功能雖仍然在于賦予人民對抗公權力不法侵害個人自由的消極防御權利，但基本權利的整體同時也建構出一個客觀的價值秩序或體系，且該秩序或體系中的每項權利均體現(xiàn)一個客觀規(guī)范，并各自蘊涵一個客觀價值決定。
2基本權利的保障模式
正所謂“無救濟，則無權利”，權利一旦遭受到侵害而無從救濟，一會造成侵害公民基本權利的行為更加有恃無恐、肆無忌憚，二會使得憲法關于基本權利的規(guī)定只是流于形式，喪失憲法的威嚴。
一般來說，基本權利的保障模式有兩種，第一種是絕對的保障模式，依據這種模式，對憲法所規(guī)定的基本權利，其他法規(guī)范不能加以任意限制或規(guī)定例外情況。在實踐中，這種模式通常還伴隨實效性的違憲審查制度或者憲法訴訟制度。由于絕對保障模式是直接依據憲法規(guī)定并通過憲法自身設置的制度而實現(xiàn)的，所以又被稱之為依據憲法的保障模式。第二種是相對的保障模式，即允許其他法規(guī)范對憲法所規(guī)定的基本權利加以直接有效地限制或客觀上存在這種可能性的方式，如憲法規(guī)定某種權利“其內容由法律規(guī)定”、“非依法律不得限制”等，由于這種保障模式乃通過普通法律而非憲法本身來實現(xiàn)對憲法權利的保障，所以又稱為依據法律的保障模式。
法治形式較完備的國家經過長期發(fā)展，逐步形成了以憲法訴訟、違憲審查等為主要形式的公民權利保障模式，在保護公民憲法權利方面具有一定的積極意義。:
3我國基本權利的保障現(xiàn)狀
我國在憲法中也確認了公民所享有的廣泛的基本權利，內容涉及政治、經濟、文化等各個方面和領域。同時我國政府也積極參加簽署人權保障公約，不斷促進我國對公民基本權利的憲法保障。但是，由于各種因素的影響，憲法在公民基本權利保障的方式方面并未作出明確的規(guī)定。長期以來我國憲法基本上沒有明文規(guī)定對某種基本權利的保障方式由普通法律加以規(guī)定，也沒有明文規(guī)定或實際上默示性地規(guī)定普通法律可以限制某種基本權利，只是在具體的法律制度層面上以及實踐中所形成的基本權利的保障方式則傾向于相對保障方式。我國己經基本形成了的這種相對保障方式，在肯定我國憲法對公民基本權利的保障取得一定成績的同時，也存在一些不足與缺陷。憲法在我國的法律體系中具有最高的法律效力，但是，在我國具體司法實踐中，憲法并沒有被作為法院裁判案件的直接法律依據。這樣，憲法在我國的法律適用過程中時常面臨尷尬的境地。憲法是各種法律法規(guī)的“母法”，在法律體系中居于根本大法的地位，另一方面憲法的很大一部分內容，特別是公民基本權利保護方面的又被長期“虛置”，沒有產生實際的法律效力。
4完善我國公民基本權利保障的建議
(1)逐步完善憲法和法律的規(guī)定來保障公民的基本權利。一方面參考國外和國際人權公約的規(guī)定，對一些重要的公民基本權利的內容進行補充，完善現(xiàn)行憲法關于基本權利的規(guī)定;另一方面完善普通法律的立法，因為在我國目前沒有建立憲法訴訟制度、違憲審查不健全的情況下，一旦有人侵犯了憲法的基本權利，在憲法中卻找不到可以制裁的條款，所以這就需要借助普通法律的立法，將憲法中的基本權利具體化，通過普通法律的制裁來保障公民的基本權利。
[關鍵詞]檔案；著作權；保護
[作者簡介]員寧敏，廣西大學校長辦公室副研究館員，廣西南寧530004
[中圖分類號]G643.8 [文獻標識碼]A [文章編號]1672－2728(2008)04－0137－03
研究生學位論文是指申請研究生學位的學生(碩士、博士)，為獲得不同級別學位資格，在導師的指導下，運用所學理論，結合科研實踐活動，經過大量的創(chuàng)造性思維勞動撰寫的學術研究論文。研究生學位論文檔案是指在學位申請活動中所形成的檔案材料，包括學位申請書、答辯通過的學位論文以及論文開題、評審、答辯等材料。研究生學位論文具有較高的學術價值、情報價值和實際應用價值，對這一資源進行開發(fā)利用有著重要的意義。但是在開發(fā)利用過程中，也面臨著如何使研究生學位論文檔案得到有效的利用，為我國高等教育事業(yè)和科學研究服務，同時又確保其著作權不受到侵犯的問題。探索研究生學位論文歸檔管理的有效途徑，已成為檔案管理工作面臨的新課題。
一、研究生學位論文檔案著作權內容
著作權指公民、法人或非法人單位依法對其創(chuàng)作的文學、藝術和科學作品享有的專有權利。研究生學位論文檔案一經形成，便包含了作者的人身權與財產權。
(一)研究生學位論文著作人身權。研究生學位論文著作人身權是與作者人身利益密切相關的權利。具體有以下幾種：(1)發(fā)表權。即研究生學位論文作者或著作權人對尚未公開的檔案有權決定是否將其公之于眾的權利。(2)署名權。即研究生學位論文作者在學位論文檔案上署名的權利。署名權具有永久性，作者終生享有，不因作者生命的終結而取消，不因著作財產權的轉讓和繼承而發(fā)生變化。(3)完整權。即任何人不得違反研究生學位論文作者的意愿，對檔案內容進行歪曲、篡改、斷章取義等實質性的變更。
(二)研究生學位論文著作財產權。研究生學位論文著作財產權分為使用權和獲得報酬權。具體包括：以復制、發(fā)行、出租、展覽、表演或者改編、翻譯、注釋、編輯等方式使用作品的權利，以及許可他人以上述方式使用作品，并由此獲得報酬的權利。
二、研究生學位論文檔案的著作權歸屬
確定著作權人，即誰依法享有著作權，是保護著作權的重要前提。《著作權法》第九條規(guī)定：著作權人是指創(chuàng)作作品的作者和依法享有著作權的公民、法人或者其他組織。研究生學位論文的完成是一個較為復雜的過程，其著作權人也因此而有所不同，主要有以下幾種：
(一)研究生學位論文的著作權完全歸論文作者享有。《著作權法》第十一條規(guī)定：著作權屬于作者，本法另有規(guī)定的除外，如無相反證明，在作品上署名的公民、法人或者其他組織為作者。如果從論文的開題、構思、寫作、修改到最后定稿，主要由學生本人完成，其論文的來源既不是導師的科研項目，也不是學校安排的科研任務，并且論文內容的獲得沒有主要利用學校的物質條件，指導教師雖然也給予指導、修改，但沒有參加直接創(chuàng)作，這種情況下學生是《著作權法》規(guī)定的著作權人。
(二)研究生學位論文的作者僅享有部分著作權(如論文的署名權)，其他著作權歸學校所有。《著作權法》第十六條規(guī)定：公民為完成法人或者其他組織工作任務所創(chuàng)造的作品是職務作品。其第二款規(guī)定：主要是利用法人或者其他組織的物質技術條件創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔責任的工程設計圖、產品設計圖、地圖、計算機軟件等為職務作品，作者享有署名權，著作權的其他權利由法人或者其他組織享有。
研究生參加由學校主持，指導教師承擔的各類科研項目，許多科研成果便成為研究生的學位論文。在這種情況下，從論文的選題到創(chuàng)作思路及最后定稿均由指導教師完成，凝聚著導師大量心血，不僅是由所在高校主持并承擔全部責任和風險，而且還完全利用學校的各種物質條件、技術條件完成，利用了學校的資源(實驗設備、圖書資料等)，研究生學位論文只是實現(xiàn)對該項目研究過程和智力活動的真實記錄，是反映科研項目成果的載體。教育部《高等學校知識產權保護管理規(guī)定》第九條規(guī)定：由高等學校主持、代表高等學校意志創(chuàng)作、并由高等學校承擔責任的作品為高等學校法人作品，其著作權由高等學校享有。在這種情況下學生不具備著作權人的條件，不能成為權利主體，法定著作權人是該生所在的高等學校。
(三)在職申請學位人員只享有研究生學位論文的署名權，著作權的其他權利由所在單位享有。《高等學校知識產權保護管理規(guī)定》第十三條規(guī)定：在高等學校學習、進修或者開展合作項目研究的學生、研究人員，在校期間參與導師承擔的本校研究課題或者承擔學校安排的任務所完成的發(fā)明創(chuàng)造及其他技術成果。除另有協(xié)議外，應當歸高等學校享有或持有。一般情況下，這類人在攻讀學位其間開展的研究往往與實際工作相聯(lián)系，在履行工作職責的同時，利用工作單位所提供的物質條件完成研究工作，其研究當屬于職務作品。
三、研究生學位論文檔案的合法使用
研究生學位論文檔案的利用從法律角度審視可分為合法使用與非法使用。檔案的合法利用是法律賦予公民的一項權利，學位論文檔案管理部門在開發(fā)利用工作中，為了避免可能發(fā)生的侵權行為，必須準確理解著作權合法使用的范圍、界限、條件等，在保護著作權人的合法權益的前提下，合法使用研究生學位論文。
(一)超過著作權保護期限的研究生學位論文檔案的開發(fā)利用情況。我國《著作權法》對一般作品的作者署名權、修改權、保護作品的完整權實行永久保護，而對作者發(fā)表權與復制權、獲酬權等財產權的保護期限為作者有生之年及死后50年。已經超過著作權保護期限的研究生學位論文檔案，除人身權永遠屬于作者外，可不經作者授權，不付報酬地查閱、復制或在網絡上傳播等自由利用。
(二)著作權保護期內的研究生學位論文檔案的開發(fā)利用情況。這里就有一個合理使用的問題。所謂合理使用，是指在法律允許的情況下，他人可以不必征得著作權人的許可或同意，不向其支付報酬。基于正當目的而使用他人著作權作品的合法行為。合理使用規(guī)定了三個必備條件：第一，僅適用于已發(fā)表的作品，未發(fā)表的作品不屬于合理使用范圍。第二，合理使用的目的僅限于個人學習、研究、欣賞或為教學、科研、公共文化利益等12種利用情況。第三，合理使用的“量”必須有嚴格限制，只能“少量”或“適當”，否則視為侵權行為。
(三)無論著作權保護期是否超期。合理使用的方式必須合法。不得侵犯著作權人依法享有的人身權等其他權利，并且必須注明作者姓名、作品名
稱。已存檔的研究生學位論文有相當部分是未發(fā)表作品，按《著作權法》的規(guī)定不屬于合理使用的范圍。筆者認為，之所以這樣規(guī)定，主要從未發(fā)表作品不具有公示性的方面考慮，但是制訂著作權合理使用制度的目的在于維護公共利益的需要，對著作權行使的限制，界定是否合理使用的關鍵在于使用作品的目的，高校作為非贏利目的使用者，應充分享受著作權這一立法實質，應將這一寶貴的資源納入合理使用范圍。
三、侵犯著作權的行為及法律責任
所謂侵犯著作權的行為是指既未經著作權人許可，又無法律認可，擅自對他人享有著作權的作品行使作者或者其他著作權人的專有權利，使權利人合法利益受到損害的違法行為。研究生學位論文檔案利用過程中稍有不慎，就可能導致侵犯著作權人權益的法律事實的發(fā)生。
學位論文檔案管理部門在利用活動中容易發(fā)生的侵權行為有：未經著作權人許可，擅自以各種方式(包括網絡傳播)公布學位論文檔案，侵犯了著作權人享有的公布權；改變作者的署名方式，對作品內容進行歪曲、修改，侵犯了著作權人享有的署名權；以合理使用為名，利用保管作品檔案的便利條件大量復制學位論文檔案并贏利，侵犯了著作權人享有的復制權；擅自對學位論文檔案進行編輯、出版、發(fā)行，侵犯了著作權人享有的出版、發(fā)行權。在贏利模式下未經著作權人授權，未支付其著作權人報酬使用受《著作權法》保護的學位論文，侵犯了著作權人的財產權。
用戶在利用學位論文檔案中容易發(fā)生的侵權行為有：以合理使用為名，剽竊、抄襲他人學位論文檔案；以合理使用為名，蓄意歪曲、篡改、下載他人作品的名稱、內容等；擅自將未公布的學位論文檔案公布；超出合理使用權限等侵權行為。
《著作權法》第五章對侵權行為構成要件及法律責任都做了明確的規(guī)定。根據侵權的嚴重程度，對作品檔案的侵權分為一般侵權和以贏利為目的侵權兩種。侵權行為不嚴重的，侵權人應根據情況，承擔停止侵害、消除影響、公開賠禮道歉、賠償損失等民事責任。侵權行為較嚴重的或以贏利為目的的侵權行為，除承擔上述民事責任外，可給予沒收非法所得、構成犯罪的，依法追究刑事責任。
一、歷史文化名城與旅游開發(fā)的概念
（一）歷史文化名城(Historical and Cultural City)
歷史文化名城的概念是我國特有的，相當于國外的歷史文化遺產(Heritage)，國外一般叫作“古城”(Old City)，“歷史城市”(Historical City)等等，目前國際上通用的概念叫“歷史城鎮(zhèn)”(Historic Town)。“歷史文化名城”一詞作為一個專門的術語，僅在我國通用，這個概念國外有不同的稱呼，國際上更多的是把它作為“歷史文化遺產”的一部分來加以評定和研究。
1982年《文物保護法》的頒布標志著我國以文物保護為中心內容的文化遺產制度的形成，明確了歷史文化名城的條件是“保存文物特別豐富，具有重大歷史價值和革命意義的城市”，并正式提出歷史文化名城的概念。1986年國務院公布第二批國家級歷史文化名城時，正式確定為歷史文化名城的概念。歷史文化名城這一概念是我國特有的，是作為我國對歷史文化遺產的一種宣傳教育方式和政府的保護策略而提出的，具有明顯的本國特色和實踐意義。按照《中華人民共和國文物保護法》確定的法律概念，歷史文化名城必須具備下列要素:①保存文物特別豐富；②具有重大歷史價值或革命紀念意義；③是一座正在延續(xù)使用的城市；④經過中華人民共和國國務院核準并公布。
（二）旅游開發(fā)的概念
旅游開發(fā)的“開發(fā)”一詞，一般是指人們對資源及其相關方面進行綜合開發(fā)，將資源轉變?yōu)楫a業(yè)的社會勞動過程。關于旅游開發(fā)的定義也存在很多不同觀點，
王德剛、焦連安認為旅游資源開發(fā)，就是以旅游資源為原材料，經過人類勞動加工和創(chuàng)新，使其成為具有旅游功能的吸引物或目的地的技術經濟活動。郭康認為旅游開發(fā)是在一定國土范圍內，為吸引和接待旅游者而進行的旅游設施建設和旅游環(huán)境培育等綜合性的社會和技術經濟活動。辛建榮認為旅游開發(fā)是為了發(fā)揮、改善和提高旅游資源的吸引力而從事的開拓和建設。綜合這些定義，旅游開發(fā)是為發(fā)揮、提高和改善旅游資源對游客的吸引力，使得潛在的旅游資源的優(yōu)勢轉化為現(xiàn)實的經濟優(yōu)勢，并是旅游活動得以實現(xiàn)的技術經濟活動。
（三）歷史文化名城保護的內容
歷史文化名城保護的內容可以分為兩大類物質文化遺產和非物質文化遺產。物質文化遺產包括：自然環(huán)境、城市風貌、古建筑和古遺跡。非物質文化遺產包括：語言文字、民風民俗和文化價值觀念，歷史文化環(huán)境氛圍。
二、歷史文化名城保護與旅游開發(fā)互動關系研究
歷史文化名城保護與旅游開發(fā)之間存在一定的互動關系，這種互動關系的存在對兩者之間的影響使得它們表現(xiàn)出不同的模式與狀態(tài)。
（一）歷史文化名城保護與開發(fā)的辯證關系
隨著現(xiàn)代旅游規(guī)模日益擴大，旅游現(xiàn)象變得復雜并充滿矛盾，旅游業(yè)的資源開發(fā)能否完全促進作為旅游接待地歷史文化名城的保護與持續(xù)發(fā)展，這是一個值得探討的問題。張松教授在《城市整體性保護》一書中指出：保護與發(fā)展是名城可持續(xù)發(fā)展中不可避免的一對矛盾，因為保護基本是對發(fā)展的一種“抗衡”。保護與發(fā)展的矛盾是歷史文化名城研究需要解決的一個難點。城市的保護與發(fā)展的關系包涵了有三層涵義：①城市現(xiàn)代化與保護的關系；②發(fā)展旅游事業(yè)與保護關系；③更新與保護的關系；用馬克思唯物主義的辯證思想來看待名城保護與開發(fā)的關系，他們既相互依存，又是對立統(tǒng)一。兩者間的矛盾關系在一定條件下是可以轉化的，也就是說在合理有效利用歷史文化名城資源的情況下走名城可持續(xù)發(fā)展的道路是可行的。
（二）歷史文化名城保護與旅游開發(fā)的主要矛盾
對于歷史文化名城保護與旅游開發(fā)間主要矛盾的探討目前國內已經形成一定的成果，專家學者已經開始關注旅游業(yè)發(fā)展對名城保護產生的影響，李蕓歸納旅游城市化給歷史文化名城的旅游開發(fā)和保護帶來的負面影響為：①旅游城市化帶來巨大的人口壓力，造成旅游資源的破壞；②不斷蠶食和破壞風景名勝區(qū)；③城市環(huán)境質量下降，旅游環(huán)境和景區(qū)生態(tài)系統(tǒng)破壞嚴重；④現(xiàn)代城市景觀與旅游整體環(huán)境意境不協(xié)調。而黎潔、李垣結合大理的情況，總結了發(fā)展旅游業(yè)對名城文物和社會意識形態(tài)的負面影響：①民族文化的商業(yè)化和娛樂化；②文物遺址重修不能保持原貌和原有的文化內涵，導致隱性破壞；③發(fā)展旅游業(yè)對當地人的意識形態(tài)、道德規(guī)范、傳統(tǒng)文化也有影響，如導致淳樸民風有所改變等。綜合這些觀點，旅游業(yè)發(fā)展在某種程度上會導致名城物質文化遺產與文化內涵的隱性破壞，而城市的保護也是無形中對城市的發(fā)展(特別是物質文化遺產轉化的為旅游資源來促進旅游業(yè)發(fā)展)的一種限制，而目前看來這對“抗衡”的矛盾幾乎無法避免。
（三）如何協(xié)調歷史文化名城保護與旅游開發(fā)的矛盾
關鍵詞：歷史文化名城
保護
旅游規(guī)劃及發(fā)展
一、歷史文化名城旅游概述
1982年公布了《中華人民共和國文物保護法》；1986年國務院公布了第二批歷史文化名城，提出了要對文物古跡集中的小鎮(zhèn)、村落進行保護。隨后，全國各省份就開始了歷史文化名鎮(zhèn)的命名工作和古鎮(zhèn)的世界文化遺產申報工作。在旅游發(fā)展中，重視古城古鎮(zhèn)開發(fā)比較早的是江蘇省，其中最為著名的是周莊、同里和ā直三個古鎮(zhèn)。這三個古鎮(zhèn)經過科學詳盡的規(guī)劃，進行了具有保護性的開發(fā)，立刻在旅游市場上引起了強烈反響。在這些成功的典型示范下，全國各地一批各具特色的古鎮(zhèn)成為旅游熱點，四川甚至推出了十大古鎮(zhèn)旅游系列。與此同時，古鎮(zhèn)古城的開發(fā)，也帶動了一些小城市旅游的升溫，如桂林的陽朔西街、麗江的大研古城和山西的平遙古城等，都迅速成為國內外旅游的熱點。歷史文化名城旅游的開發(fā)，只有在做了科學規(guī)劃后，才能促進了當地經濟的發(fā)展的同時推動中國旅游業(yè)的進步。歷史文化名城很快成為區(qū)域性旅游的熱點，使原本日漸衰落的古城（鎮(zhèn)）保留了下來，并煥發(fā)了新的生命力。
二、歷史文化名城保護與旅游開發(fā)的關系辨析
歷史文化名城旅游開發(fā)活動作為一項文化產業(yè)具有巨大的潛在效益，主要表現(xiàn)在3個方面。其一、空間環(huán)境效益。遺址地的空間環(huán)境優(yōu)美，人文景觀薈萃是旅游賴以發(fā)展的基礎，這已成為人們的共識。因此只有完整無損地保護好遺址地的自然與人文風景及其周邊的環(huán)境，才能吸引旅游者前往觀光游覽。其二、社會發(fā)展效益。旅游的社會意義在于欣賞其它地方或者民族的歷史文化、風土人情、生活習性，以及旅游者與旅游目的地的人們交往和雙方的文化交流。其三、經濟發(fā)展效益。發(fā)展旅游促進地方經濟發(fā)展，其效益是顯而易見的。因此人們稱旅游業(yè)為“朝陽產業(yè)”。根據世界旅游組織預測，本世紀旅游業(yè)還將得到更大的發(fā)展，尤其是中國，到2020年將成為全球最大旅游目的地國，接待外國游客可望達到1．3億人次，國際旅游收入有可能達到600億美元，國內旅游收入2萬億元人民幣，旅游業(yè)總產值占國內生產總值的10%以上，旅游業(yè)將成為中國經濟的支柱產業(yè)。
三、促進歷史文化名城保護與旅游發(fā)展的措施――以四川為例
從四川省近年來旅游業(yè)發(fā)展實踐看，堅持不懈的貫徹這種設計方法已經取得了很大的成功。但是為了更加科學的保護古城，開發(fā)古城，造福古城，我們還要做好以下幾點工作：
（一）完善法制
第一，制定相關法律法規(guī)加以強制保護。針對職能型歷史文化名城，首要的問題就是必須保護好現(xiàn)存的歷史遺產，最大限度的避免在我們這代人手中消失。四川省首部文化名城保護條例《四川省閬中古城保護條例》已頒布施行，該條例明確規(guī)定古城保護詳細規(guī)劃應當按照保護為主、合理開發(fā)利用為輔的方針編制。第二，建立文物保護程序及責任追究制度。各地在按照歷史文化名城保護規(guī)劃保護歷史文化名城時，應該進一步確立起“誰使用、誰保護”和“誰管理、誰負責”的原則，并制訂具體的保護辦法、審批程序和法律責任，由“責任人”簽訂“責任狀”，一旦文物發(fā)生人為或自然破壞，“責任人”就應負行政或法律責任。
（二）科學的規(guī)劃設計及管理
歷史文化名城保護規(guī)劃與一般的城市規(guī)劃不同，主要包括城市總體層面上的歷史文化名城保護規(guī)劃和街區(qū)層面上的歷史街區(qū)保護與整治規(guī)劃。總體層面上的歷史文化名城保護規(guī)劃，《歷史文化名城名鎮(zhèn)名村保護條例》明確指出“歷史文化名城保護規(guī)劃就其內容深度講是總體規(guī)劃階段的規(guī)劃，但對于重點保護的地區(qū)要再進行深化”。針對綜合型歷史文化名城，其中的歷史街區(qū)保護和整治規(guī)劃應該作為工作重點。為此同濟大學國家歷史文化名城研究中心近年來通過在四川的調研工作中已經形成了一套較成熟的編制辦法并得到業(yè)內人士的認可。
（三）準確抓住城市特征的旅游策劃
不同類型的城市其旅游策劃重點必然不同，只有在準確把握城市特性，深入了解城市內涵的基礎上才能夠做好高效率、高回報、低成本的優(yōu)秀旅游策劃。例如成都地面歷史遺存不多，歷史名城特征難于體現(xiàn)。在歷史城市風貌日漸變化和消失的情況下成都的旅游策劃對策是：突出蜀文化的特征，以此作為滿盤珠玉穿起來的主線。蜀文化的特點，從旅游角度說，就是一個“神”字。神奇、神秘、神妙――神奇的自然世界、神秘的文化世界、神妙的游樂之鄉(xiāng)，這就是蜀文化以“神”為中心的三大特征。
結語
綜上所述，歷史文化名城保護與旅游規(guī)劃發(fā)展是相互扶持、相輔相成的辯證關系。通過對歷史文化名城的保護才能使得旅游規(guī)劃有歷史舞臺得以施展，同時通過旅游規(guī)劃所帶來的經濟效益，才能有效的反哺歷史文化名城保護。我們在研究歷史文化名城保護與旅游規(guī)劃發(fā)展問題的時候必須針對不同類型的城市產生不同的保護方法和旅游開發(fā)設計思路，這對我們全面認知保護和利用的協(xié)同有很多啟發(fā)和幫助。
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隨著企業(yè)的生產指揮,經營管理等經營活動越來越依賴于計算機信息系統(tǒng),如果這些系統(tǒng)遭到破壞,造成數據損壞,信息泄漏,不能提供服務等問題,則將對電網的安全運行,電力企業(yè)的生產管理以及經濟效益等造成不可估量的損失,高技術在帶來便利與效率的同時,也帶來了新的安全風險和問題。
1、電力公司信息安全的主要風險分析
信息安全風險和信息化應用情況密切相關,和采用的信息技術也密切相關,電力公司信息系統(tǒng)面臨的主要風險存在于如下幾個方面:
（1）計算機病毒的威脅最為廣泛：計算機病毒自產生以來,一直就是計算機系統(tǒng)的頭號敵人,在電力企業(yè)信息安全問題中,計算機病毒發(fā)生的頻度大,影響的面寬,并且造成的破壞和損失也列在所有安全威脅之首。病毒感染造成網絡通信阻塞,系統(tǒng)數據和文件系統(tǒng)破壞,系統(tǒng)無法提供服務甚至破壞后無法恢復,特別是系統(tǒng)中多年積累的重要數據的丟失,損失是災難性的。
在目前的局域網建成,廣域網聯(lián)通的條件下,計算機病毒的傳播更加迅速,一臺計算機感染病毒,在兩三天內可以感染到區(qū)域內所有單位的計算機系統(tǒng)。病毒傳播速度,感染和破壞規(guī)模與網絡尚未聯(lián)通之時相比,高出幾個數量級。
（2）網絡安全問題日益突出：企業(yè)網絡的聯(lián)通為信息傳遞提供了方便的途徑。企業(yè)有許多應用系統(tǒng)如:辦公自動化系統(tǒng),用電營銷系統(tǒng),遠程教育培訓系統(tǒng)等,通過廣域網傳遞數據。企業(yè)開通了互聯(lián)網專線寬帶上網,企業(yè)內部職工可以通過互聯(lián)網方便地收集獲取信息,發(fā)送電子郵件等。
網絡聯(lián)通也帶來了網絡安全問題。企業(yè)內部廣域網上的用戶數量多且難于進行管理,互聯(lián)網更是連接到國際上的各個地方,什么樣的用戶都有。內部網,互聯(lián)網上的一些用戶出于好奇的心理,或者蓄意破壞的動機,對電力公司網絡上的連接的計算機系統(tǒng)和設備進行入侵,攻擊等,影響網絡上信息的傳輸,破壞軟件系統(tǒng)和數據,盜取企業(yè)商業(yè)秘密和機密信息,非法使用網絡資源等,給企業(yè)造成巨大的損失。更有極少數人利用網絡進行非法的,影響國家安定團結的活動,造成很壞的影響。
如何加強網絡的安全防護,保護企業(yè)內部網上的信息系統(tǒng)和信息資源的安全,保證對信息網絡的合法使用,是目前一個熱門的安全課題,也是電力企業(yè)面臨的一個非常突出的安全問題。
（3）信息傳遞的安全不容忽視：隨著辦公自動化,財務管理系統(tǒng),用電營銷系統(tǒng)等生產,經營方面的重要系統(tǒng)投入在線運行,越來越多的重要數據和機密信息都通過企業(yè)的內部廣域網來傳輸。同時電力公司和外部的政府,研究院所,以及國外有關公司都有著許多的工作聯(lián)系,日常許多信息,數據都需要通過互聯(lián)網來傳輸。
網絡中傳輸的這些信息面臨著各種安全風險,例如被非法用戶截取從而泄露企業(yè)機密;被非法篡改,造成數據混亂,信息錯誤從而造成工作失誤。非法用戶還有可能假冒合法身份,發(fā)送虛假信息,給正常的生產經營秩序帶來混亂,造成破壞和損失。因此,信息傳遞的安全性日益成為企業(yè)信息安全中重要的一環(huán)。
（4）用戶身份認證和信息系統(tǒng)的訪問控制急需加強：企業(yè)中的信息系統(tǒng)一般為特定范圍的用戶使用,信息系統(tǒng)中包含的信息和數據,也只對一定范圍的用戶開放,沒有得到授權的用戶不能訪問。為此各個信息系統(tǒng)中都設計了用戶管理功能,在系統(tǒng)中建立用戶,設置權限,管理和控制用戶對信息系統(tǒng)的訪問。這些措施在一定能夠程度上加強系統(tǒng)的安全性。但在實際應用中仍然存在一些問題。
一是部分應用系統(tǒng)的用戶權限管理功能過于簡單,不能靈活實現(xiàn)更細的權限控制,甚至簡單到要么都能看,要么都不能看。二是各應用系統(tǒng)沒有一個統(tǒng)一的用戶管理,企業(yè)的一個員工要使用到好幾個系統(tǒng)時,在每個應用系統(tǒng)中都要建立用戶賬號,口令和設置權限,用戶自己都記不住眾多的賬號和口令,使用起來非常不方便,更不用說賬號的有效管理和安全了。
如何為各應用系統(tǒng)提供統(tǒng)一的用戶管理和身份認證服務,是我們開發(fā)建設應用系統(tǒng)時必須考慮的一個共性的安全問題。
（5）實時控制系統(tǒng)和數據網絡的安全至關重要：電網的調度指揮,自動控制,微機保護等領域的計算機應用在電力企業(yè)中起步早,應用水平高,不但實現(xiàn)了對電網運行狀況的實時監(jiān)視,還實現(xiàn)了對電網一次設備的遙控,遙調以及保護設備的遠方管理。隨著數據網的建設和應用,這些電網監(jiān)視和控制方面的系統(tǒng)逐步從采用專線通道傳輸數據轉移到通過數據網絡來傳送數據和下發(fā)控制指控令。由于這些計算機系統(tǒng)可以直接管理和操作控制電網一次設備,系統(tǒng)的安全可靠,數據網的安全可靠,信息指令傳輸的實時性等直接關系著電網的安全,其安全等級要求高于一般的廣域網系統(tǒng)。
同時,這些電網控制和監(jiān)視系統(tǒng)中的許多信息又是生產指揮,管理決策必不可少的,需要通過和生產管理局域網互聯(lián),將數據傳送生產管理信息系統(tǒng)中,供各級領導和各專業(yè)管理人員察看,使用。數據網和生產管理局域網的互聯(lián)帶來了不同安全等級的網絡互連的安全問題。
（6）電子商務的安全逐步提上議事日程：隨著計算機信息系統(tǒng)在電力市場,用電營銷,財務管理等業(yè)務中的深入應用,電子商務在電力企業(yè)的應用開始起步。例如:電力市場系統(tǒng)中發(fā)電廠和電網公司之間的報價,電力交易,電費結算等都將通過計算機信息系統(tǒng)來實現(xiàn)和完成,這可以視為電子商務中常提到的B2B模式。用電營銷系統(tǒng)中的電費計費結算,用戶買電交費,銀電聯(lián)網代收電費等,是典型的電力公司和用戶之間的電子交易,可以視為電子商務中的B2C模式;以后還有物資采購等方面的電子商務系統(tǒng)。
隨著電子商務在電力企業(yè)中的應用逐步推廣和深入,如何保障電子交易的安全,可靠,即電子商務安全問題也會越來越突出。
二、解決信息安全問題的基本原則
統(tǒng)籌規(guī)劃,分步實施。要建立完整的信息安全防護體系,絕不能一哄而上,必須分清需求的輕重緩急,根據信息化建設的發(fā)展,結合信息系統(tǒng)建設和應用的步伐,統(tǒng)一規(guī)劃,分步建設,逐步投資。
1、做好安全風險的評估。進行安全系統(tǒng)的建設,首先必須做好安全狀況評估分析,評估應聘請專業(yè)信息安全咨詢公司,并組織企業(yè)內部信息人員和專業(yè)人員深度參與,全面進行信息安全風險評估,找出問題,確定需求,制定策略,再來實施,實施完成后還要定期評估和改進。
信息安全系統(tǒng)建設著重點在安全和穩(wěn)定,應盡量采用成熟的技術和產品,不能過分求全求新。
培養(yǎng)信息安全專門人才和加強信息安全管理工作必須與信息安全防護系統(tǒng)建設同步進行,才能真正發(fā)揮信息安全防護系統(tǒng)和設備的作用。
2、采用信息安全新技術,建立信息安全防護體系
企業(yè)信息安全面臨的問題很多,我們可以根據安全需求的輕重緩急,解決相關安全問題的信息安全技術的成熟度綜合考慮,分步實施。技術成熟的,能快速見效的安全系統(tǒng)先實施
3、計算機防病毒系統(tǒng)
計算機防病毒系統(tǒng)是發(fā)展時間最長的信息安全技術,從硬件防病毒卡,單機版防病毒軟件到網絡版防病毒軟件,到企業(yè)版防病毒軟件,技術成熟且應用效果非常明顯。防病毒軟件系統(tǒng)的應用基本上可以防治絕大多數計算機病毒,保障信息系統(tǒng)的安全。
在目前的網絡環(huán)境下,能夠提供集中管理,服務器自動升級,客戶端病毒定義碼自動更新,支持多種操作系統(tǒng)平臺,多種應用平臺殺毒的企業(yè)版殺毒軟件,是電網公司這樣的大型企業(yè)的首選。個人版本的殺毒軟件適合家庭,小規(guī)模用戶。
4、網絡安全防護系統(tǒng)
信息資源訪問的安全是信息安全的一個重要內容,在信息系統(tǒng)建設的設計階段,就必須仔細分析,設計出合理的,靈活的用戶管理和權限控制機制,明確信息資源的訪問范圍,制定信息資源訪問策略。
對于已經投入使用的信息系統(tǒng),可以通過采用增加安全訪問網關的方法,來增強原有系統(tǒng)的用戶管理和對信息資源訪問的控制,以及實現(xiàn)單點登陸訪問任意系統(tǒng)等功能。這種方式基本上不需要改動原來的系統(tǒng),實施的技術難度相對小一些。對于新建系統(tǒng),則最好采用統(tǒng)一身份認證平臺技術,來實現(xiàn)不同系統(tǒng)通過同一個用戶管理平臺實現(xiàn)用戶管理和訪問控制。
5、開展信息安全專題研究,為將來的應用做好準備
電網實時監(jiān)視與控制系統(tǒng)的安全問題要求更高,技術難度更大,應開展專題研究。
國家有關部門和電力企業(yè)對電網實時監(jiān)視與控制系統(tǒng)的安全問題高度重視,專門發(fā)文要求確保電網二次系統(tǒng)的計算機和網絡系統(tǒng)的安全,要實現(xiàn)調度控制系統(tǒng),數據網與其他生產管理系統(tǒng)和網絡的有效隔離,甚至是物理隔離。
6、電子商務安全需要深入研究和逐步應用
電子商務的安全牽涉很多方面,包括嚴格,安全的身份的認證技術,對涉及商業(yè)機密的信息實現(xiàn)加密傳輸,采取數字簽名技術保證合同和交易的完整性及不可否認性等。這些方面又與信息安全基礎技術平臺密切相關,因此安全基礎平臺的建設對于電子商務的安全應用是至關重要的。目前已經有電子商務的應用系統(tǒng)投入在線使用,我們必須加快對電子商務的安全的研究和應用,否則將來會出現(xiàn)因電子在線交易不安全,不可靠的而導致電子商務系統(tǒng)無人敢用的局面。
7、依據法規(guī),遵循標準,提高安全管理水平
信息安全的管理包括了法律法規(guī)的規(guī)定,責任的分化,策略的規(guī)劃,政策的制訂,流程的制作,操作的審議等等。雖然信息安全"七分管理,三分技術"的說法不是很精確,但管理的作用可見一斑。
三、解決信息安全問題的思路與對策
電力企業(yè)的信息安全管理相對來說還是一個較新的話題,國內其他電力企業(yè)也在積極研究和探討,以下是一些粗淺的看法。
1、依據國家法律,法規(guī),建立企業(yè)信息安全管理制度
國家在信息安全方面了一系列的法律法規(guī)和技術標準,對信息網絡安全進行了明確的規(guī)定，并有專門的部門負責信息安全的管理和執(zhí)法。企業(yè)首先必須遵守國家的這些法律法規(guī)和技術標準,企業(yè)也必須依據這些法律法規(guī),來建立自己的管理標準,技術體系,指導信息安全工作。學習信息安全管理國際標準,提升企業(yè)信息安全管理水平
國際上的信息技術發(fā)展和應用比我們先進,在信息安全領域的研究起步比我們更早,取得了很多的成果和經驗,我們可以充分利用國際標準來指導我們的工作,提高水平,少走彎路。
信息安全是企業(yè)信息化工作中一項重要而且長期的工作,為此必須各單位建立一個信息安全工作的組織體系和常設機構,明確領導,設立專責人長期負責信息安全的管理工作和技術工作,長能保證信息安全工作長期的,有效的開展,才能取得好的成績。
2、開展全員信息安全教育和培訓活動
安全意識和相關技能的教育是企業(yè)安全管理中重要的內容,信息安全不僅僅是信息部門的事,它牽涉到企業(yè)所有的員工,為了保證安全的成功和有效,應當對企業(yè)各級管理人員,用戶,技術人員進行安全培訓,減少人為差錯,失誤造成的安全風險。
開展安全教育和培訓還應該注意安全知識的層次性,主管信息安全工作的負責人或各級管理人員,重點是了解,掌握企業(yè)信息安全的整體策略及目標,信息安全體系的構成,安全管理部門的建立和管理制度的制定等;負責信息安全運行管理及維護的技術人員,重點是充分理解信息安全管理策略,掌握安全評估的基本方法,對安全操作和維護技術的合理運用等;用戶,重點是學習各種安全操作流程,了解和掌握與其相關的安全策略,包括自身應該承擔的安全職責等。
3、充分利用企業(yè)網絡條件,提供全面,及時和快捷的信息安全服務
山東省電力公司廣域網聯(lián)通了系統(tǒng)內的各個二級單位,各單位的局域網全部建成,在這種良好的網絡條件下,作為省公司一級的信息安全技術管理部門應建立計算機網絡應急處理的信息與技術支持平臺,安全公告,安全法規(guī)和技術標準,提供安全軟件下載,搜集安全問題,解答用戶疑問,提供在線的信息安全教育培訓,并為用戶提供一個相互交流經驗的場所。網絡方式的信息服務突破了時間,空間和地域的限制,是信息安全管理和服務的重要方式。
4、在發(fā)展中求安全
沒有百分之百安全的技術和防護系統(tǒng)黑客技術,計算機病毒等信息安全攻擊技術在不斷發(fā)展的,人們對它們的認識,掌握也不是完全的,安全防護軟件系統(tǒng)由于技術復雜,在研制開發(fā)過程中不可避免的會出現(xiàn)這樣或者那樣的問題,這勢必決定了安全防護系統(tǒng)和設備不可能百分百的防御各種已知的,未知的信息安全威脅。
不是所有的信息安全問題可以一次解決
人們對信息安全問題的認識是隨著技術和應用的發(fā)展而逐步提高的,不可能一次就發(fā)現(xiàn)所有的安全問題。信息安全生產廠家所生產的系統(tǒng)和設備,也僅僅是滿足某一些方面的安全需求,不是企業(yè)有某一方面的信息安全需求,市場上就有對應的成熟產品,因此不是所有的安全問題都可以找到有效的解決方案。
5、解決信息安全問題不可能一勞永逸
企業(yè)的信息化應用是隨著企業(yè)的發(fā)展而不斷發(fā)展的,信息技術更是日新月異的發(fā)展的,安全的需求也是逐步變化的,新的安全問題也不斷產生,原來建設的防護系統(tǒng)可能不滿足新形勢下的安全需求,這些都決定了信息安全是一個動態(tài)過程,需要定期對信息網絡安全狀況進行評估,改進安全方案,調整安全策略。信息安全是一個伴隨著企業(yè)信息化應用發(fā)展而發(fā)展的永恒課題。
【關鍵詞】民間文藝；知識產權；權利主體；地盤子
中圖分類號：D92 文獻標識碼：A 文章編號：1006-0278（2013）04-075-03
一、民間文藝概述
（一）立法實踐中民間文藝的界定
關于對民間文藝的定義，許多條約、組織和國家作出了不同的界定。但無論何種概括，都涉及到創(chuàng)作的群體性、傳統(tǒng)性、民族性和文學藝術性這些共同的特點。概念界定不同，導致劃定范圍不同，涉及到保護民間文藝的客體也不相同。民間文學藝術（folklore）屬于傳統(tǒng)知識產權的一部分，又稱之為民間文學。它是在特定民族或特定區(qū)域間的群體間世代相傳的、體現(xiàn)該民族或該區(qū)域群體社會歷史和文化生活特點的藝術表現(xiàn)形式，包括音樂、舞蹈、游戲、禮儀、風俗習慣、傳統(tǒng)手工藝等，是一定思想或情感的表述。我國著作權法意義上的作品是指在文學、藝術和科學領域內，具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復制的智力創(chuàng)造成果。著作權法規(guī)定：民間文學藝術作品的著作權保護辦法由國務院另行規(guī)定。由此規(guī)定說明，對民間文學藝術作品的保護已納入著作權法的保護范圍內，它屬于作品的一種，因此必須符合作品的構成要件，即民間文學藝術作品是由特定人創(chuàng)作的，以某種方式反映民間文學藝術特征，具有獨創(chuàng)性、可復制性的有形載體。這種作品的創(chuàng)作，直接借助于民間文藝的素材或創(chuàng)作方法、創(chuàng)作風格等形成的創(chuàng)作成果，具有明確的作者和創(chuàng)作時間。以上說明，民間文學藝術與民間文學藝術作品均屬于民間文學，二者的主要區(qū)別在于前者作者身份不明，后者具有個人獨創(chuàng)性；前者處于世代流傳、不斷變化的沒有固定的表達，后者具有特定的思想并以一定形式表示出來；前者保護的期限是永久的，后者則有一定的保護期限。
因此，在這里討論的“民間文藝”，是指那些尚不能被視為“作品”的，無法享受現(xiàn)行著作權保護的民間文學藝術。
（二）民間文藝的特點
1.群體性
民間文藝是由一個特定群體經過不間斷的創(chuàng)作完成的。一般有以下兩種方式：一種是在共同的生活勞動過程中不自覺地共同創(chuàng)作，然后通過模仿等方式代代相傳；還有一種是開始由某個個人創(chuàng)作，在以后的流傳中，經過無數人的加工、修改和補充，逐步成為在群體內廣為流傳的民間文藝。
2.傳統(tǒng)性
民間文藝大多歷史悠久，其在時間上的連續(xù)性，使得其在歷史長河中雖有一些變化，但是那些反映特定群體固有的獨特之處的部分仍然被保留下來。“地盤子”有著幾千年的悠久歷史，但至今仍然保持著最初的表演方式。
3.口頭性，變異性
民間文藝在傳承過程中往往采取口傳心授的方式，它的形成是個動態(tài)的過程，在這個動態(tài)的過程中，其核心的風格和特質是不變的。
4.民族性
民族性是民間文藝與生俱來的，例如地盤子”是在鄂西地域文化多元一體化格局逐漸形成的歷史背景下，在土家族文化、巴文化、漢文化長期交流融合的過程中，逐步形成的一種具有地方特色的民間舞蹈，是土家族文化、巴文化和漢文化交流融合的歷史產物。
5.區(qū)域性
民間文藝通常只在特定的群體內流傳，而該群體有比較固定的生活區(qū)域，因此具有明顯的區(qū)域性特質。“地盤子”舞蹈就主要在恩施地區(qū)流傳。
二、關于民間文藝權利主體的不同理論觀點
民間文藝知識產權保護的主體是在民間文藝知識產權保護法律關系中享有權利并承擔義務的人。顯然，落實民間文藝的權利主體是保護民間文藝的關鍵所在。在調研時發(fā)現(xiàn)當地政府、文化部門，“地盤子”的傳承人和當地居民對“地盤子”的歸屬問題，均是模糊的，說不清，道不明。這也反映了我國學界對民間文藝權利主體問題的爭議。目前主要存在三種學說。
（一）國家作為民間文藝的權利主體
持此種觀點的人認為，民間文藝歷史悠久，隨著民族的遷徙和交融，以及民間文藝的不斷傳承，民間文藝的流傳范圍已經不限于某個地區(qū)，加之民間文藝的作者不確定，因而只能由國家作為整體的權利主體。如果采用這種模式，必然抹殺了民間文藝的權利主體，無法為民間文藝最具有厲害關系的主體帶來實際利益，況且大量民間文藝存在于邊遠山區(qū)，同時分散在各個民族村落，如果國家作為其權利主體，實際上無法真正有效起到保護作用。
（二）民間文藝的創(chuàng)作群體作為權利主體
持這種觀點的學者認為，民間文藝的是群體共同的智力創(chuàng)作成果，是群體內勞動人民集體智慧的結晶。民間文藝與其來源群體之間具有最直接的經濟和文化聯(lián)系。因此，民間文藝的所有權應屬于創(chuàng)作、發(fā)展和保存它的群體，屬于不特定的多數人。在實際調研中也發(fā)現(xiàn)，恩施州咸豐縣當地居民在被問起，“地盤子”應該屬于誰時，聽到更多的回答是“我們老祖宗傳下來的，我們大家的”。對此基本上是贊同的，但是不得不提出一個問題，事實上也是大量存在的。某一民間文藝的創(chuàng)作群體已經消失、無法認定，或者出現(xiàn)多個群體爭奪的情況。這些情況如果處理不好，不僅不能有效保護民間文藝，還勢必造成民間文藝的消亡，影響民族團結。
（三）個人作為權利主體
這里的“個人”主要是指某一民間文藝的傳承人，賦予傳承人以權利主體身份。持這種觀點的學者認為，并非所有的民間文藝都是群體集體創(chuàng)作，有些民間文藝實際上是由個人創(chuàng)作的，代代相傳，而且只傳內不傳外，在繼承中傳承民間文藝，如同現(xiàn)行知識產權法上財產繼承制度。我國民間文藝的多樣性決定了其不可能為特定主體擁有。倘若完全地將傳承人作為民間文藝的權利主體，勢必造成“民間文藝”私有化，使民間文藝成為傳承人的私有財產，不利于民間文藝的傳承和發(fā)揚，對創(chuàng)作群體中的其他人也是不公平的。
三、構建民間文藝國家、群體與傳承人多元權利主體模式
上述三個主體成為民間文藝的權利主體都有一定道理，但是由于我國民間文藝的多樣性，和民間文藝自身的特點，單獨的以某一主體作為其權利主體，都是不妥當的，不能全面有效地保護“民間文藝”。因此，針對“民間文藝”的特點，建立“國家主體為例外，創(chuàng)作群體和傳承人共同主體為原則”的多元化的權利主體模式，才能行之有效的保護“民間文藝”。有關部門首先要對“民間文藝”進行分類，創(chuàng)作群體不明的，創(chuàng)作群體明確的，有明確傳承人的。針對各種民間文藝的不同情況，確定合適的權利主體。
國家作為民間文藝的權利主體僅僅發(fā)生在以下特殊情形：一是當民間文藝的創(chuàng)造或保有群體區(qū)域界限不清楚或不確定時；二是非為特定傳統(tǒng)社區(qū)或傳統(tǒng)族群持有的民間文藝，對國家或社會公眾有重大意義時。除此之外，有明確的創(chuàng)作群體和傳承人的，二者可以共同作為該民間文藝的權利主體，對民間文藝共同共有的狀態(tài)，只是在具體的權利義務規(guī)定上存在差別。下面對創(chuàng)作群體和傳承人共同作為“民間文藝”權利主體進行理論闡述。
（一）賦予群體與傳承人權利主體地位符合民間文藝的形成和傳承的客觀規(guī)律
我國民俗學界的學者認為，每個生活階層的人都有可能是民間文藝的創(chuàng)造者，而且在文化傳承過程中每一個講述者、表演者或演示者都可能對民間文藝的發(fā)展、變異做出貢獻。有學者認為，民間文藝是一種與個體同在的文化，個體是民間文藝的載體和擁有者、繼承者、發(fā)展和創(chuàng)新者。對民間文藝形成與傳承的實際考察也能夠佐證理論界的這些研究觀點。例如，調研的民間舞蹈“地盤子”，有著幾千的歷史，從最初作為街頭行乞的方式到現(xiàn)在被人們喜愛的民間舞蹈表演，是當地世世代代的“地盤子”藝人群體智慧的結晶。目前主要的傳承人李仕州、李長清、艾申英等他們一生創(chuàng)作或編唱的許多“地盤子”舞蹈在當地廣泛流傳，并教授許多“地盤子”學徒，他們在傳承“地盤子”的同時，又進一步創(chuàng)新，豐富了“地盤子”。這也表明，個人創(chuàng)造與集體再創(chuàng)造的結合是民間文藝形成的主要原因。
（二）群體和傳承人共同作為權利主體是民間文藝傳承方式的必然要求
民間文藝的傳承方式包括祖?zhèn)鱾鞒小焸鱾鞒泻蜕鐓^(qū)傳承。這3種傳承方式都是不完全取得或有限制取得，這也導致了多個權利主體分亭同一知識產品的利益。
（三）確立群體與傳承人權利主體地位符合有關國際公約的規(guī)定
世界知識產權組織2006年10月發(fā)表的《保護傳統(tǒng)文似民間文學藝術表達草案：政策目標與核心原則》在第l條對民間文學藝術的定義中揭示，民間文學藝術的內涵特征之一是“個人和集體的智慧創(chuàng)造物”。世界知識產權組織在對該條的評論中，更明確地指出“個人在傳統(tǒng)文化表達的發(fā)展和再創(chuàng)作中起著中心作用”。這些規(guī)定表明聯(lián)合國教科文組織和世界知識產權組織均認可創(chuàng)造、發(fā)展、實踐民間文藝的社區(qū)、群體和個人是民間文藝的所有人。
四、民間文藝權利主體的權利形態(tài)建議及構想
民間文藝權利主體的知識產權立法保護是民間文藝立法保護的核心組成，是針對民間文藝傳承人和群體的知識產權立法保護。從現(xiàn)代知識產權激勵理論來看，能夠對個人創(chuàng)造給予補償的以集體為基礎的所有權也可以達到激勵創(chuàng)新的目的。同時，承認集體產權使群體能夠防止本區(qū)域的民間文藝的減少，減小對民間文藝的損害。民間文藝的集體知識產權模式不僅保護了民間文藝本身，也保護了產生民間文藝的歷史文化背景。更重要的是，這樣可以最大限度地增強民間藝術創(chuàng)作來源群體的民族自豪感，提高其民族自覺性，并逐漸把維護民間文藝的道德義務上升為法律義務，把保護民間文藝的政策性宣示轉換為法律機制層面的操作，最終為傳承、保護民間文藝提供一種可持續(xù)發(fā)展的有效機制。以民間舞蹈“地盤子”為例，為民間文藝權利主體――傳承人和來源群體――提出了一些知識產權立法保護的建議，以供專家學者參考。
（一）成果確認權
鑒于民間文藝權利主體的特殊性及成果形式的復雜性，基于保護要求，可以通過特定程序對民間文藝的名稱、內容、表現(xiàn)形式、權屬等進行確認。在調研“地盤子”時，了解到咸豐縣現(xiàn)有“地盤子”民間老藝人40余人，所屬鄉(xiāng)鎮(zhèn)每年都給予了一定補貼。對州、縣級“民間藝術大師”，同級政府和文化部門每人每年也給予了1000至800元的補助。這對“地盤子”的傳承人經濟上給予了支持，使他們有時間去傳承民間文藝。
（二）原創(chuàng)維護權
人們可以對非物質文化遺產進行修改、補充，但不能背離原創(chuàng)主體和基本的表現(xiàn)形式，不能歪曲、濫用或不正當利用民間文藝，而要尊重民間文藝創(chuàng)作者的精神權利，在使用時明示原創(chuàng)人或原創(chuàng)地名稱，如“地盤子”、“侗族大歌”、“苗族占歌”等。
（三）改編權
在民間文藝的傳承過程中，無論是傳承人還是群體都可能對民間文藝做出自己的貢獻，即享有改編權，但是改編的前提是不得侵犯原作品的著作權。改編的作品由改編人享有合法權益。
（四）演繹權及相關的鄰接權
為了保持民間文藝的純正，防止仿造和惡意歪曲，只有傳承人或來源群體才享有演繹的權利。凡未經傳承人或來源群體允許而使用（這里的“使用”是指營利性的使用）的行為均應視為侵權。從某種意義上說，民間文藝的藝術價值最早是由其演繹者實現(xiàn)的，因此應主張其演繹者具有相關的鄰接權。
（五）傳播使用權
民間文藝的傳播使用必須取得傳承人或來源群體的允許并支付相應的報酬，但為社會公共福利、傳承民間文藝、弘揚民族優(yōu)秀文化的傳播除外。凡經國家認可或授予的持有人或群體可以使用民間文藝。
（六）無期限保護權
無期限保護權是民間文藝與其他文學藝術作品最本質的區(qū)別，這是因為民間文藝具有時間上的續(xù)展性和主體的不確定性。例如，據歷史記載“地盤子”大約產生于隋唐時期，是通過歷代歌師世代相傳保留至今的，它隨著時間的推移不斷發(fā)展，每個歷史單元既是傳播時期也是再創(chuàng)作時期，因而無法確定其時間起點和終點。
（七）經濟利益的追償及分享權
外姓民族要依法取得民間文藝的使用權并支付相應的報酬。對民間出現(xiàn)的一些以營利為目的的私人制作、銷售民間文藝作品的行為，傳承人或來源群體應持有經濟利益分享權，即有權獲得部分利潤。可以通過經紀的方式，委托給經紀公司，通過經紀公司的操作，實現(xiàn)市場利益的最大化。
一、電子商務商業(yè)方法的可專利性問題
近十幾年來，由于網絡技術的突飛猛進以及電子商務的發(fā)展，催生了大量的商業(yè)方法，引起了電子商務商業(yè)方法保護的問題。傳統(tǒng)上對于商業(yè)方法的法律保護主要是著作權法和商業(yè)秘密保護法，而在專利法方面是絕對排斥的。現(xiàn)在由于商業(yè)方法和電子網絡技術的結合，使商業(yè)方法具有技術性，逐漸被專利法保護。我國的2010年《專利審查指南》未對商業(yè)方法的可專利性完全排除在外，只是沒有對它可被專利保護單獨做出詳細的規(guī)定，而是采取一種默許的態(tài)度。在實踐中，電子商務的商業(yè)方法可被專利保護已是不爭的事實。
二、電子商務商業(yè)方法的專利實質審查研究
電子商務商業(yè)方法專利實質審查的三性審查上面，應該建立起一套獨立具體的審查方法，既要行之有效也要對審查嚴格把關，防止專利權授予的過度泛濫。
（一）在新穎性上，建議完善檢索數據庫，與國際數據庫接軌，采用絕對新穎性標準
根據專利法規(guī)定，新穎性，是指該發(fā)明或者實用新型不屬于現(xiàn)有技術；也沒有任何單位或者個人就同樣的發(fā)明或者實用新型在申請日以前向專利局提出過申請，并記載在申請日以后（含申請日）公布的專利申請文件或者公告的專利文件中。目前我國采用的是絕對新穎性標準。這是符合我國實際的，因為在舊版的《審查指南》原來采用的混合新穎性標準不合適的原因在于國外的非出版物公開方式存在的商業(yè)方法的現(xiàn)有技術有很多，我國的這方面的技術基本上是一片空白，容易導致大量專利申請涌入我國獲得專利，不利于我國自身電子商務產業(yè)的發(fā)展。我國目前通過國家知識產權局的專利檢索與服務系統(tǒng)，檢索到截止2015年3月17日，公開的商業(yè)方法中國專利申請已達97件，其中僅有19.3%為中國申請人。但是采用絕對新穎性標準也有劣勢，因為在國外非出版物公開方式存在的商業(yè)方法由于查證困難，審查員很難得知哪些技術在國外是被使用過，尤其是對于我們經驗尚淺的商業(yè)方法來說。故建議以審查公開的出版物為主，加強建立出版物檢索庫，與國外的檢索庫接軌，增加國際合作與交流，使得審查方式便于可行。在非出版物公開方面，對使用公開和口頭公開的方式往往難以查證，由于商業(yè)方法的使用公開方式主要是網絡，這就對專利審查員的網絡技術和商業(yè)知識的背景提出了更高的要求。
（二）在創(chuàng)造性上，我國專利法規(guī)定：“發(fā)明的創(chuàng)造性，是指與現(xiàn)有技術相比，該發(fā)明有突出的實質性特點和顯著的進步。”
發(fā)明有突出的實質性特點，是指對所屬技術領域的技術人員來說，發(fā)明相對于現(xiàn)有技術是非顯而易見的。而顯著的進步是指發(fā)明與現(xiàn)有技術相比能夠產生有益的技術效果。在對現(xiàn)有技術的檢索范圍上，和新穎性的要求一樣。而對顯而易見性的要求，對于商業(yè)方法來說，每個國家的標準不一樣。但是最低標準是一致的，就是將已有的商業(yè)方法僅僅通過計算機程序予以實施是不具有創(chuàng)造性的。美國的做法是，商業(yè)方法和計算機結合的整體方案具有非顯而易見性，或者兩者之一具有非顯而易見性都符合要求。歐洲是整體方案和計算機技術特征部分符合非顯而易見性，就具有創(chuàng)造性。而日本最為嚴格，必須所有方面都具有非顯而易見性才符合創(chuàng)造性要求。建議我國應采用日本的做法，因為我國在這方面處于起步階段，過于寬松的審查辦法可能會導致大量的國外低水平技術進入我國獲得專利。
關鍵詞：大學生權利法律保護
我國的大學生從年齡上看，多屬于成年人，雖然他們具有一般公民所具有的權利能力和行為能力，但由于在大學階段處于受教育、保護和被管理的地位，因此，在教育行政機關與大學生、高等學校與大學生，教師與大學生諸種法律關系中，他們往往處于弱勢地位，其合法權益容易受到侵害。了解大學生有哪些法定權利，尊重和保障他們的法定權利，是教育行政機關和高等學校依法治教的重要方面，也是轉變教育觀念，推進教育法制化、現(xiàn)代化的重要舉措。本文旨在通過對大學生的法定權利及其法律保護問題的探討，以期對新形勢下高等學校依法治校工作有些許推動作用。
一、大學生權利受侵犯的表現(xiàn)
隨著我國教育體制改革的不斷深入和教育法制化進程的加快，大學生的權利日益受到應有的尊重和保護，但由于人們認識上的偏頗，特別是長期受到“左”的思想影響，我們常是強調學生對學校的義務而諱言學生的權利，加上一些高等學校片面認為“生源就是財源”，把學生當作招財進寶的對象，一些高校教師和管理人員法制觀念淡薄，致使侵犯大學生權利的現(xiàn)象時有發(fā)生。對大學生權利的侵犯主要出現(xiàn)在大學生財產權、人格權、獲得公正評價權以及受教育權等方面。
(一)財產權的侵犯
侵犯大學生財產權的主要形式有：一是亂收費。《教育法》第78條明確規(guī)定，“學校及其他教育機構違反國家有關規(guī)定向受教育者收取費用的，由教育行政部門責令退還所收費用，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依法給予行政處分。”但是，一些高校為了籌措辦學經費和提高教職工的福利待遇，全然不顧國家的禁令和學生的權益，想方設法巧立名目收費，使原本就為學雜費過高而發(fā)愁的學子背負更加沉重的經濟包袱。如一年一度的備受考生和家長們關注的定向生招生工作，一些高校利用考生求學心切的心理，大肆收取報名費、捐資助學費競達數萬元甚至十幾萬元；又如-一些高校為畢業(yè)生推薦就業(yè)要收取接待費、介紹費等。據筆者調查，有的高校亂立收費名目達10余項，每生追加交費少則幾百元，多則幾千上萬元。二是高校的一些教師受經濟利益的驅使，把自編、自著的教材、著作，通過教材管理部門強行發(fā)給學生，筆者曾對某校某系98級的學生進行調查，發(fā)現(xiàn)每生多發(fā)非教學用書23本，經費達285元。這種濫發(fā)“教材”的現(xiàn)象，既嚴重侵犯了學生的財產權，又破壞了高等院校正常的管理秩序。三是學生宿舍或公寓的財產安全得不到保障。采取適當的措施確保學生宿舍或公寓的財產安全是高等學校的一項法律義務。但筆者了解到，一些高校學生公寓硬件建設不到位、管理工作松散、保衛(wèi)工作形同虛設，致使盜竊案件經常發(fā)生。
(二)人格權的侵犯
人格權是公民的一項基本權利，大學生的人格尊嚴同樣受法律的確認和保護。近年來，一些新聞媒體經常報道中小學生的人格尊嚴受到侮辱的消息，與之相比較，侵犯大學生人格權的現(xiàn)象盡管沒有那么普遍，也沒有那樣駭人聽聞，但也時有發(fā)生。筆者就曾耳聞目睹了一些教師在批評教育學生時無視學生人格尊嚴的事例，如對一個逃課的學生當著全班同學的面責問道：“你經常不上課，是偷東西去了，還是談戀愛去了?”對一個喜歡化妝的女生訓斥道：“你整天濃妝艷抹，打扮得人不象人、鬼不象鬼，倒象個女。”對違紀學生進行批評、教育是教師的一項職責，但倘若不分場合，不分對象，動輒圳人，動輒亂扣帽子、亂打棍子，輕則影響教師的形象，影響師生感情，使學生產生抵觸情緒，重則會因侵犯學生的人格權而帶來一不必要的麻煩。例如，1997年6月，某高校學生宿舍發(fā)生一起竊案該宿舍學生王某300元的匯款單被人偷走后冒領。該校保衛(wèi)處經過了解和核對字跡，把同寢室的毛某作為重點懷疑對象。隨后，學校作出處理決定，并貼出了通告，稱毛某“故意曠課，蓄意在寢室內作案，無視校規(guī)，情節(jié)嚴重，影響較壞，將毛某開除學籍”。面對校方的“通告”，本是清白的毛某同學有苦難言，無奈之下將母校推上了公堂。
(三)公正評價權和學業(yè)、學位證書權被侵犯
學校、教師對大學生獲得公正評價權和學業(yè)、學位證書權的侵犯主要是指學校、教師違背客觀事實對大學生思想品德、學業(yè)成績作出不實評價，以及本該發(fā)給學生學業(yè)證書和學位證書而不予發(fā)給的情形。《學位條例》第4條規(guī)定，高等學校本科畢業(yè)生，成績優(yōu)良，達到：(一)較好地掌握本門學科的基礎理論、專門知識和基本技能；(二)具有從事科學研究工作或擔負專門技術工作的初步能力，就能授予學士學位，而沒有明確要求必須通過國家英語四級考試和計算機等級考試，但一些高校為了抓教學質量，違反《學位條例》的規(guī)定，硬是強行規(guī)定本科學生必須通過國家英語四級考試和計算機等級考試，才能授予學士學位，使為數不少的本可以獲得學位的學生而不能獲得學位。對學生的思想品德、學業(yè)成績進行評價是高等學校教學管理工作的一項重要內容，畢業(yè)生學業(yè)成績合格后就應依法頒發(fā)學業(yè)、學位證書，否則就構成對學生合法權益的侵犯。
(四)受教育權的侵犯
高等學校侵犯學生的受教育權主要有兩種表現(xiàn)形式，一是擅自更改考生志愿，侵犯學生受教育的選擇權。如學生王某在填報某師范院校志愿時，只填了中文系，沒填二志愿，也未填服從分配，但該校在未征得王某本人的同意下，擅自將王某錄取到了歷史系。入校后，王某向校方申請，要求轉中文系學習，起初，校方不同意，后經王某再三要求，校方同意其轉系，但要交5000元轉系費，無奈之下，王某只好退學參加第二年的高考。二是加重對學生的處分等級，甚至取消學生的學籍。如在對考試作弊學生的處理問題上，原國家教委頒發(fā)的《普通高等學校學生管理規(guī)定》中只規(guī)定：“凡擅自缺考或考試作弊者，該課程以零分計，不準正常補考，如確有悔改表現(xiàn)的，經教務部門批準，在畢業(yè)前可給一次補考機會。考試作弊的，應予以紀律處分，”而沒有規(guī)定“不遵守考場紀律或者考試作弊一律應予退學”，但一些高校在制定學生管理制度時，硬性規(guī)定“凡考試作弊者，一律按退學處理”，這就違反了教育法律、法規(guī)的精神，造成許多學生的受教育權遭到侵害。如1998年6，日轟動全國的田永訴北京科技大學一案，其案由就起因于北京科技大學制定的《關于嚴格考試管理的緊急通知》，因為這個通知所規(guī)定的退學事由超出了《普通高等學校管理規(guī)定》第29條所規(guī)定的應予退學的十種情形，其內容是違法的。
二、加強大學生權利法律保護的路徑
應該說，現(xiàn)實中因侵犯大學生權利而發(fā)生的案件留給我們的思考是深刻的。“高校無訴”時代結束后，高校管理如何應對因學生而引發(fā)的司法審查?在高校辦學自逐漸擴大的新形勢下，高校管理工作如何真正走上法治化的道路?應該說保護學生的權利是教育法律法規(guī)的重要內容和教育立法的一項基本原則。《教育法》、《高等教育法》以及其他相關法律法規(guī)為大學生權利的保護提供了法律依據。尊重、維護大學生的合法權益，應當是政府、高校及其教師應切實做好的當務之急。筆者認為做好這項工作要重點把握以下四個方面：
(一)增強教育法制觀念，樹立依法治教意識
依法維護大學生的合法權益，首要之處在于廣大高校教職員工學法、懂法、守法，用法律規(guī)范自己的行為，樹立法制觀念，強化法律意識。長期以來，由于受計劃經濟的影響，一部分高校的管理者、教育者法制觀念淡漠，致使高校里以言代法、以權壓法的現(xiàn)象比較嚴重，造成侵犯大學生權利的行為時有發(fā)生。隨著社會主義市場經濟體制的不斷完善，依法治國方略的推進，特別是《教育法》、《高等教育法》等教育法律法規(guī)的頒布實施．大學生的主體意識、權利意識日益增強，這就要求高校管理者、教育者改變傳統(tǒng)的教育觀念，樹立平等教育觀念和教育法制觀念，依法治教，依法治校，自覺尊重學生的人格，確保學生受教育權以及其他權利的實現(xiàn)，保障學生身心健康，全面發(fā)展。
(二)大學生要善于運用法律手段維護自己的法定權益
《教育法》第42條明確規(guī)定，受教育者有“對學校給予的處分不服向有關部門提出申訴，對學校、教師侵犯其人身權、財產權等合法權益，提出申訴或者依法提訟的權利”。可見，當大學生的合法權益受到學校、教師侵犯時，他們可以通過申訴和訴訟兩種途徑獲得救濟。
1．申訴
受教育者申訴制度，是指受教育者在其合法權益受到侵害時，依照《教育法》以及其他法律的規(guī)定，向學校或教育行政機關申訴理由，請求處理的制度。它是《教育法》為維護受教育者的合法權益而確立的非訴訟法律救濟制度，也是《教育法》賦予受教育者維護自身合法權益的一項民利。根據被申訴人的不同，大學生的申訴可分為行政申訴和校內申訴兩種。行政申訴是指大學生把學校做為被申訴人向學校的行政主管部門提出的申訴。申訴的內容包括：①大學生對學校給予的處分不服的。②大學生認為學校侵犯其財產權的。③大學生認為學校侵犯其人身權的。④大學生認為學校侵犯其知識產權的。校內申訴是指大學生把教師做為被申訴人向學校提出的申訴。申訴的內容包括：①大學生認為教師侵犯其財產權的。②大學生認為教師侵犯其人身權的。③大學生認為教師侵犯其知識產權的。
2．訴訟
大學生就學校或教師的侵權行為向人民法院提起的訴訟可分兩種類型。
其一，民事訴訟。當大學生認為學校或教師侵犯了自己的人身權或財產權時，直接向人民法院提訟，其性質屬于民事訴訟，訴訟的目的是使自己受到的損失得到補償，訴訟所追究的法律責任是民事賠償責任。需要注意的是，由于教師在教育教學活動中對學生造成的侵權屬于職務侵權，職務侵權的賠償主體是學校，而不是教師，因而，大學生就學校或教師的侵權行為向人民法院提起的訴訟，被告只能是學校，而不是教師。
其二，行政訴訟。在我國目前的情況下，高等學校雖然不具有行政機關的資格，但是法律賦予其行使一定的行政管理職權。如《學位條例》第8條規(guī)定：“學士學位，由國務院授權的高等學校授予；碩士學位、博士學位由國務院授權的高等學校和科學研究機構授予。”《高等教育法》第20條規(guī)定：“接受高等學歷教育的學生，由所在高等學校或者經批準承擔研究生教育任務的科學研究機構根據其修業(yè)年限、學業(yè)成績等，按照國家有關規(guī)定，發(fā)給相應的學歷證書或者其他學業(yè)證書。”在這種情況下，高等學校與作為管理相對人的大學生之問不是平等的民事關系，而是特殊的行政管理關系。他們之問因學校的具體行政行為而提起的訴訟不是民事訴訟，而是行政訴訟。如上文提到的田永訴北京科技大學一案就是典型的行政訴訟。
(三)行政機關和司法部門要從嚴執(zhí)法，嚴格追究侵權者的法律責任
“高校管理呼喚法治化，離不開嚴格公正的行政執(zhí)法和司法救濟”，而從我國教育法治實踐來看，“執(zhí)法”是其中最薄弱的環(huán)節(jié)。由于一部分地區(qū)教育行政和司法部門執(zhí)法不嚴、違法不究的現(xiàn)象較為普遍，這給侵犯大學生權利的行為提供了生長的“氣候”和“土壤”。要切實維護大學生的合法權益，就必須從嚴執(zhí)法，嚴格追究侵權者的法律責任。侵犯大學生權利要承擔的法律責任有三類，即民事法律責任、行政法律責任和刑事法律責任。
1．民事法律責任
教育法上的民事法律責任，是教育法律關系主體違反教育法律法規(guī)，破壞了平等主體之間正常的財產關系或人身關系，依照法律規(guī)定應承擔的一種以財產為主要內容的責任。《教育法》第8l條規(guī)定，侵犯受教育者的合法權益，造成損失、損害的，應當依法承擔民事責任。
高等學校及其教師對大學生的人身權和財產權造成侵害，承擔民事責任的主要方式有：①停止侵害，如侵犯學生人身權；②返還財產、恢復原狀，如侵害學生財產權；③賠償損失，如侵害學生身體造成傷亡；④消除影響、恢復名譽、賠禮道歉，如侵害學生人格權。
2．行政法律責任
高校教師對學生造成侵權，應承擔行政法律責任。《教師法》第37條規(guī)定，教師故意不完成教育教學任務，給教育教學工作造成損失的；體罰學生，經教育不改的；品行不良、侮辱學生，影響惡劣的，由所在學校或教育行政部門給予行政處分或者解聘。行政法律責任有行政處分或行政處罰兩種承擔方式。
行政處分是一種內部責任形式，是學校對有過錯的教師的一種懲戒。行政處分有6種形式，即警告、記過、記大過、降級、撤職和開除。
行政處罰是國家教育行政機關依照法定權限和程序對違反教育法律法規(guī)而尚不夠刑事處罰的個人、組織的一種制裁。教育行政處罰的種類有：警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法財物、停考、責令停止招生、撤銷教師資格、吊銷辦學許可證等。
3．刑事法律責任
刑事法律責任，是指行為人實施刑事法律所禁止的行為構成了犯罪所必須承擔的法律后果。高校管理者或教師侵犯學生的人身權或財產權，若構成犯罪，必須承擔刑事法律責任，受到刑事處罰。《教師法》第37條規(guī)定，教師體罰學生，經教育不改，情節(jié)嚴重，構成犯罪的，依法追究刑事責任；教師品行不良，侮辱學生，影響惡劣，情節(jié)嚴重，構成犯罪的，依法追究刑事責任。