時間：2023-03-20 16:13:24
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（一）社區參與可增強農民環境訴求表達力
在當前環境立法過程中，直接傾聽農民環境訴求的情況相對較少，這種現象產生的原因是多方面的，其一，環境立法中大部分內容具有很強的技術性，一般而言，農民的知識水平不能達到參與立法的要求。其二，當前的環境立法多是針對城市和工業環境問題的預防和治理，很少有專門針對農村環境問題的立法，即使存在一些關系農村環境的法律條文，也是上層立法者缺乏系統調研僅憑一些官方數據而作出的，不能真正代表農民當前最現實最緊迫的環境需求。其三，少數農民的環境訴求或者傳遞不暢，或者很難得到上層立法者的重視，最終難以體現在環境立法之中。農村社區是高度組織化的農民利益共同體，它可以充分地收集匯總農民的利益需求，能夠真正代表農民的環境需求，它可以利用組織優勢，克服農民個體行為的機會主義傾向，使農民弱勢群體擁有專門的組織代表并表達他們的環境訴求。
（二）社區參與可彌補法治農村環境監管機構的缺位
我國目前的環境監管體系是針對城市和工業點源污染防治而建立起來的，其對農村環境問題的關注明顯不足。隨著農村城市化和工業化進程的加快，現有的環境監管體制適用性不強，農民的環境權益很難得到保障。國家的環境保護法律規范需要專門的機構來執行，農村環保機構的匱乏導致了農村環境問題無人問津。縣級環保機構是我國最基層的環保行政部門，基層環保行政機構存在著監管人員少，監測能力低、機構不健全等多方面的問題，其對地域遼闊、居住分散的農村地區的環境問題進行全面監管幾乎不具有現實性。農村社區作為該特定區域農民的利益共同體，其對當地農民所處的環境的了解相比政府環保部門更為廣泛和深入，可以針對該特定區域農村的實際情況，采取更適合該區域農村環境的持續科學的治理措施。農村社區參與農村環境監管較之政府而言，更能夠契合可持續發展模式的要求。農村社區在環境評估與監測方面也具有獨特的優勢，社區的資源整合性特點可以發揮其公眾參與的優勢。
（三）社區參與可降低農村環境治理成本
環境的外部性的產生是環境產權不明引起的，根據科斯定理，可以采取明晰環境產權的方法來解決。由于自然環境具有獨特的屬性，在市場條件下將其界定為私人所有將會耗費巨大的交易成本，甚至根本不可能實現。在將環境權益界定為國有情況下，則會因為資源使用者的激勵機制缺失，政府統一進行環境監管就會存在效率低下的問題。通過農村社區對環境問題進行監管，則可以有效解決將環境產權私有化的高交易成本和政府進行統一監管的低效率難題。農村社區是因特定的地緣、血緣、風俗習慣相同或相關而相互集合形成的利益共同體，這種由農戶和農民集體組成的社區類似一個大家庭，所以在對農村的環境產權進行私有化時，可以由農村社區作為一個同一體來享有，這樣就可以降低確權的交易成本。如將山林、草地等產權確權到農民個體難度較大，但是劃分到農村社區就相對容易許多，而且這也與憲法中森林和山嶺、草原、荒地、灘涂歸集體所有相契合。農村社區是農民互助合作的利益共同體，農村社區共有環境時對農民的激勵機制就像農民私有一樣，也同樣能起到農民自主保護農村環境的良好效果。
二、目前社區參與農村環境法制建設存在的問題
(一)社區參與農村環境法制建設的法律地位不明
我國現代農村社區的發展較晚，從2003年湖北、江西等省開始推行了“農村村落社區建設”的試點，現有的農村社區的建制多是依附于自然村或者行政村，其法律地位尚未被國家層面的法律予以確定，所以農村社區作為參與農村環境法制建設的主體的合法性，也尚未確立。
（二）社區參與農村環境立法未得到重視
我國目前的環境保護立法偏離農村，缺乏可操作性。目前的環境保護法律體系是以城市污染和工業污染防治為目標建立起來的。現有的規范性文件中幾乎沒有專門針對農村環境保護的，即使涉及農村環境保護的各類規定，也未充分考慮到在農村的具體適用情況，例如《固體廢物防治法》雖然專門提到了農村環境問題，但是僅是一些原則性規定，缺乏可操作的有針對性的條款。這些問題的存在，基本都是由于在環境法律法規制定的過程中，忽視了農民的知情權和參與權，農民的現實的緊迫的環境訴求在環境立法中難以得到體現。但是，我國的國情是農村地區地域廣袤，農民人數眾多，環境立法又具有高度的技術性，充分地傾聽每一個農民的環境訴求難以實現。農村社區作為農民利益的集合體可以充分代表和表達農民的環境訴求，因此，在環境立法過程中不應忽視農村社區的作用，其代表著廣大農民群眾的環境知情權和參與權。
(三)社區參與農村環境執法未充分利用
我國目前最基層的環保機構是縣一級環保機構，存在著執法人員少，監管能力不高的現實特點。然而農村地區的地域十分廣闊，其環境污染和破壞具有分散性、隨機性、不易監測性等特點，所以單單依靠縣級環保機構的力量監管農村環境顯然不行，再加上環保工作分散于多個部門，部門之間利益職責不清，對于農村地區沒有利益可尋的環保監管工作，往往會出現相互推諉、無人管理的現象。在地緣和血緣基礎上建立起來的農村社區則可以很好地解決環境執法難、執法不到位的問題。農村社區成員間共同的利益取向，使得由農村社區進行環境監管更加人性化，社區可以利用其群眾參與積極性優勢，對破壞環境的行為起到充分的監督和約束作用。但是在目前的環境執法過程中，行政機關還是僅依靠自己的力量進行監管，而對于其所無力監管的地域，就放任其環境問題，導致有些農村地區的環境問題根本無人問津，這不僅是對農民環境權益的忽視，還有可能因為環境糾紛而導致更大的社會矛盾。
(四)有待提高的環保意識制約著社區參與環境法制建設
農村社區組成人員的環保意識決定著社區參與農村環境法制建設的水平。農村社區的組成人員為農民，而農民環境保護意識的缺乏是農村環境問題產生和擴大的主要原因之一。環境保護意識是對人與環境的關系的具體認知，是指引人們環境行為的內部動因，它體現著人們的環境需求和價值取向。由于農民一直保持著傳統的生產和生活方式，生產和生活垃圾的處理都很隨意，鄉村的面源污染成為了農村環境問題的主要特點。一般來說，農民的環保意識比較淡薄，加之其對環境法律法規的不甚知曉，這不僅造成農民對自身環境權益的忽視，還導致了農民對農村環境的破壞。社區成員環保意識不足成了制約社區參與環境法制建設的重要因素。
(五)對農村環保投入不足也制約著農村環境法制建設
眾所周知，城市里的垃圾回收設施隨處可見，城市街道都配備有專門的保潔人員。但是目前僅在一些發達地區的農村才有垃圾回收設施，在大部分農村地區，生活和生產廢物基本都是隨意丟棄在住房周圍和田間地頭。這種現象的產生，除了農村居民自身環保意識不夠的原因之外，很大程度上是因為農村缺乏環保投入所導致。
三、社區參與農村環境法制建設的路徑探析
（一）明確農村社區在環境法制建設中的重要地位
農村環境問題能否得到有效解決，很大程度上取決于農村社區的作用是否得到充分發揮。我國開始發展城鄉一體化，這就要求在解決農村環境問題時，應向其提供同城市同等的治理機制。在目前農村環境法制建設“政府失靈”的情況下，應大力培育農村社區在環境法制建設方面的能力，其中最重要的方面就是在進行農村環境法制建設中，賦予農村社區明確的法律地位。此外，農村社區的權力能否實現指導本社區環境法制建設的目標，是農村社區環境治理作用能否得到真正發揮的關鍵。政府作為唯一的治理主體的環境監管模式已經不能適應農村經濟和社會的發展，明確農村社區在環境法制建設中的重要地位，培育適合各特定區域生態環境建設的社區治理機制十分必要。農村社區法律地位的明確，農村社區組織體系的完善，社區成員環境權的確立等，都是農村社區有效參與農村環境法制建設的前提和保障。
（二）充分重視農村社區在環境立法中的作用
目前我國專門性的農村環境保護法律法規嚴重滯后，環境保護立法偏離農村，缺乏可操作性，“重城輕鄉”的環境立法取向和“人類中心主義”的環境立法理念是這種現象出現的主要原因。環境法律的制定者往往只關注城市和工業的點源污染問題，對于廣闊的農村地區存在的環境問題不夠重視，其中最主要的原因是參與環境法律法規的制定的人員多為官員或者專家，他們基本都生活在城市，所以更多地關注的是他們周圍發生的環境問題，農村環境問題沒有代表者進行表達，農民的環境權益在立法層面就很難得到重視。但是在我國目前的立法模式中，充分地讓農民個體在環境立法中表達自己的意見成本太高，幾乎很難實現，再加上農民個體的知識儲備和表達能力等方面的局限性，農民個體即使參與環境立法工作，也不能充分表達農民的環境訴求。單個農民的力量十分有限，通過農村社區把農民的環境需求聚集整合，把農村居民組織化、訴求表達秩序化，才能在環境立法中充分代表和表達農民的環境要求，真正保障農民的環境知情權和參與權。
（三）充分發揮社區在農村環境執法中的作用
目前環境執法行政機構設置只到縣一級，縣級以下則是由鄉(鎮)一級基層政府進行概括的行政執法工作。基層環境執法人員少，工作經費有限，環境監測設備缺乏，技術落后，很難覆蓋地域廣闊的農村地區，農村社區的地緣優勢和熟人關系網，可以有效解決環境執法覆蓋不了和執法人員少的難題。此外，可以在農村社區配備具有環保專業知識的人員，或者對農村社區負責環保工作的人員進行培訓，以保證農村社區參與環境執法的有效性。各級環境行政執法部門應該進一步加強對農村環境問題的監管力度，依法嚴格處理破壞農村環境的行為。需要注意的是，針對污染工業企業向農村轉移的問題要嚴加控制，以避免次生性的污染情況出現。環境行政執法部門對現在已轉移到農村的企業，不能放松控制，應該充分發揮農村社區的監管作用，或者與農村社區進行聯合監管，確保農村的生態環境安全。
(四)努力提高農村社區居民的環保制度意識
關鍵詞：加強；幼兒園；法制教育；和諧
隨著我國法制化進程的不斷推進，在幼兒園中的法制建設逐漸受到學校老師以及家長的重視，幼兒園教育是在潛移默化中影響學生的，通過在幼兒園教育中潛移默化向學生滲透法制教育，能夠使法律知識逐漸影響學生的生活，而且很深刻。幼兒園的學生年齡尚小，社會經驗幾乎為零，而且缺乏自我保護意識，遇到事件時缺乏應急能力，對自己所做的事情沒有危險意識，為了使學生更加安全地生活，從小培養他們知法懂法守法的意識，對幼兒進行法制建設是幼兒園教學工作的一項重要內容。幼兒園孩子的理解能力差，讓他們直接記憶枯燥的法律條文肯定是行不通的，那么，我們怎樣在幼兒園的日常生活中向學生滲透法律知識呢？
一、從珍惜生命開始法制教育
幼兒園的孩子猶如含苞待放的小花朵，沒有經歷過風雨，他們的思想很單純，容易受到外界的誘惑而對自己造成傷害。因此，培養學生的安全意識，珍惜生命就要從日常的行為中表現出來。比如，在過馬路時要遵守交通規則，注意躲避過往車輛；發現火情時要及時通知，或者撥打火警電話119；遇到暴力事件（如打架斗毆、敲詐勒索等）時要在保證自身不受傷害的情況下想辦法脫身，然后及時撥打報警電話110或向別人尋求幫助；教會學生要懂得拒絕陌生人的誘惑，養成良好的生活習慣。這些看似簡單的知識，如果不及時教給孩子就會是他們健康甚至生命受到威脅。在日常的幼兒園教育中，老師還要逐漸向學生滲透哪些行為不能做，比如禁止學生玩火，不能將火源帶入幼兒園；禁止學生私自下河游泳，防止溺水事故的發生，在發現有人落水時不要盲目下水救人，更不能因害怕而快速離開，要大聲呼救，找附近的大人過來幫忙；自己在家或晚上睡覺時要關好家里的門窗，防止自身財物被盜；在公共場所或學校時要遵守公共秩序或學校安全規范，不追逐打鬧，不登高爬墻等。
二、從我們的課堂教學中滲透法制教育
將法律知識融入學生喜聞樂見的兒童歌曲、寓言故事中，通過課堂教學向學生滲透法律知識。例如，帶領學生進行《愛心樹》的繪畫時，在書中有這樣一幅畫面：畫中沒有描繪樹的表情，但通過畫中所描繪的凄涼畫面，學生從中能夠體會大樹的悲傷，樹枝被人們砍下。以此教育孩子們要保護森林資源，禁止亂砍濫伐。在日常生活中，我們可以從生活的細節潛移默化地教育孩子。例如，教學生識別人民幣的圓角分時，可以告訴他們人民幣上印有我國的國徽，它代表了我們國家的尊嚴，我們要愛護人民幣，不得在上面隨意涂抹、損毀。
三、要循序漸進對幼兒園孩子滲透法制教育
對孩子進行法制教育是一項長期的工作，不是通過一次游戲就能達到目的的，需要老師在日常教學中經常以通俗易懂的語言將法律知識和法律思想向學生說明，在講解過程中老師可以引用一些法制案例，或學生身邊可見的實例來使孩子們更好地理解。為了使學生更好地理解哪些是違法行為，是法律所禁止做的，在法制教育過程中老師可以結合學生平時的行為活動創編一些具有教育意義的故事。例如，孩子們對好玩的玩具都很好奇，別人有新玩具自己也想要，總想據為己有，老師就可以通過創編故事教育孩子們這種想法是不對的，這樣的行為更是不可取的，然后讓孩子們討論這樣的行為蔓延下去的后果，將孩子的這種行為從根源處掐斷。在幼兒園教學管理中，我們一定要將安全放在第一位，為創建安全文明的幼兒園努力。為了讓孩子們更好地知法懂法，幼兒園老師首先要對法律知識有明確的了解，這樣才能在孩子們的日常生活中學習法律知識，在潛移默化中影響孩子，使幼兒園生活更加和諧。
作者:姚彩紅 單位:甘肅省平涼市靈臺縣幼兒園
參考文獻：
WTO倡導市場經濟。它規范的是政府管理貿易及與貿易相關事項的行為，即政府怎樣為市場的運作創造和提供條件。
就對WTO的承諾而言，中國承擔了必須建立和完善市場機制，并按照WTO協議的要求和中國政府的承諾管理貿易以及與貿易相關事項的義務。
《議定書》和《工作組報告》全部條款都是圍繞著要求中國建立完善的市場經濟機制這個中心來寫的。主要分為三個方面：
第一，是中國自由貿易機制；
第二，是外國的產品和服務進來以后能否賣得出去的問題；
第三，是中國政府經濟管理部門的決策和實施機制。
中國現行法律是與世界貿易組織的規則大體相通的。中國在進行經濟改革的同時，進行了深刻的法治改革，建立了反映社會主義市場經濟的法律體系。
市場經濟是加入WTO的必要條件，為保證自由貿易的實現，保證商品在世界范圍的自由流動，創立公平競爭的環境，我們必須對目前既有的法規規章進行大規模的清理，同樣也包括對地方性法規、部門規范性文件和行政慣例的清理。要清除過去計劃經濟的痕跡，從而真正實現國家對社會事務的管理是真正的依法辦事，按規則出牌。
二、認識WTO透明度原則、司法審查制度，促進我國民主與法制建設
長期以來，中國走的都是一條政府推進型的法治道路，由于歷史原因，能夠與政治國家相抗衡的市民社會的力量一直都比較弱小，法治的進程與發展缺少一種來自外部的壓力與推進力。然而隨著中國的入世，中國的法治建設獲得了一份外在的強大的推進力量，WTO將通過其一系列的法律原則和法律框架深刻地影響中國法治。
我們知道，完整的法制系統由立法、司法、守法和督法四個環節組成。在制度建設的層面上，透明度原則和司法審查制度正是緊緊圍繞著這幾個環節來進行對國家權力的控制，實現現代法治的核心的。
1.關于WTO的透明度原則
按照WTO相關協議，透明度原則涉及一國的行政、立法和司法等各方面和環節，包括：一是要求各成員方將有效實施的有關管理對外貿易的各項法律、法規、行政規章等迅速加以公布，以使其他成員國政府和貿易經營者加以熟悉；二是進一步要求各成員方應迅速及時地將其司法判決加以公布。
根據世貿組織的各項協議，我國實行透明度的范圍是與貿易有關的一切政府措施以及所有的法律、法規、規章、法令、指令、政策和其他措施。這個范圍已經遠遠超過了我國憲法規定的法律、行政法規和規章等規范形式和直接涉及對外經濟貿易的內容。
2.司法審查制度
在《入世議定書》里，與“透明度原則”并列而且相輔相成的還有另一個重要程序規則：司法審查。這個程序要求，對有關“法律、規章及其它措施”的執行，為了能迅速加以審查，中國要設立或指定“法庭”。這種“法庭”（tribunal,或譯作“審判單位”）要獨立于負責執法的行政機關，并與之無實質利害關系，以保證公正審理。
這個規定，再加上“透明度原則”包括了公布司法裁決的要求，對我國司法機關目前的狀況來說，確實構成了一個嚴重的挑戰。
三、入世進一步推動我國政府行為的法治化
中國加入世貿組織，就意味著中國政府對世貿規則的承諾。中國政府將面臨著如何全面履行世貿組織規則確定的權利、義務問題。世貿規則的一個基本要求就是法治之下的有限政府，政府必須嚴格按照法律及規則行事。
第一，“入世”全面影響我國公民和企業的行為，迫使政府行為全面走向法治化。
1．中國在議定書承諾：應以統一、公正和合理的方式適用和實施中央政府有關或影響貨物貿易、服務貿易、與貿易有關的知識產權或外匯管制的所有法律、法規及其他措施，以及地方各級政府或適用地方性法規、規章及其他措施。
2．世界貿易組織（WTO）管理的多邊貿易協定，無論在范圍上還是程度上都大大超過了過去的關貿總協定（GATT）。
第二，通過約束政府行為，強力推進國內法律制度變革。
中國加入WTO，其對中國最深刻的影響在于它推動了中國的法治進程，WTO協定約束的對象是政府，各級行政機關和其他有關的國家機關在WTO協定的實施方面負有重要的法律責任。
四、入世促進國內統一法律實施，禁止和減少地方保護，取消地區間貿易壁壘，提高效率，完善地方立法的規范化
第一，WTO一個普遍性要求是“統一、公正、合理的法律實施”，通過這一要求將全面推進國內法律的統一實施。
在法律上，WTO協定在中國的統一實施是有保障的，其根據是中國憲法和法律的規定。在立法方面，根據《立法法》的規定，基本經濟制度以及財政、稅收、海關、金融和外貿的基本制度只能制定法律。在行政方面，根據憲法規定，全國各級地方人民政府都是國務院領導下的國家行政機關，都服從國務院。
第二，地方保護行為違反WTO規則，從我國的承諾及WTO的規則可知，歧視待遇不管來自哪一級地方政府，在法律上都將視為中央政府的行為，保證統一實施的法律責任是由中央政府承擔的。
第三，加入WTO對我國現行經濟特區的制度將產生深遠的影響，將進一步統一現存經濟特區與非經濟特區的有關法律實施和法律、法規的建設。
第四，入世進一步推動中央和地方關系的調整，大力提高政府效率，促進政府制度建設。
入世之后正確處理中央和地方的關系，對于落實中國對外承諾、保證WTO規則統一實施更是重要。中央政府決定的事情和承諾的事項和需要全國各地都要執行的事項，一定要以法律
的方式統一落實下去，各地不能各行其是。
五、完善國內立法，主動適應WTO規則，維護國家利益
1.WTO規則國內立法化
就目前而言，WTO法律體系由以下幾部分組成：（1）WTO的基本法；（2）WTO的貨物貿易法律制度；（3）WTO的服務貿易法律制度；（4）WTO的與貿易有關的知識產權法律制度；（5）WTO爭端解決機制的法律制度；（6）WTO關于貿易政策審議機制的法律制度；（7）WTO的復邊貿易協定。
在絕大多數情況下，WTO協議不能直接適用，在這一點上理論界似乎已經達成了共識。分歧的關鍵在于是否有一些WTO協議可以在我國直接適用。筆者認為WTO協議在我國不能直接適用，TRIPS協議也不例外，理由如下：
（1）WTO的根本意義或作用不在于確立超越各成員方政府和國內立法機構的具體經貿規則，而在于給成員方進行談判和協商解決國際經貿爭端的場所。框架性和原則性的規定無疑是WTO協議的主要內容。
（2）雖然各國理論界對能否直接適用WTO協議爭議較大，但從美國和歐盟的實踐上看，做法卻基本一致，即不允許WTO協議在國內直接適用。道理其實很簡單，如何在國內適用條約純粹是國內法的事情。對于WTO協議這個各成員方50多年來斗爭與妥協的結果，成員國完全可以出于自身利益的考慮，通過轉化間接適用的形式，最大程度的趨利避害。
（3）國務院法制辦權威人士強調，適應加入WTO需要，制定、修改或者廢止有關法律、行政法規和規章，必須堅持我國憲法確定的國家制度和社會制度，認真研究、準確把握WTO規則和我國對外承諾的相關內容，通過立法程序，把WTO規則轉化為國內法，以此履行WTO規則和我國對外承諾。
綜上所述，我國不能直接在國內適用WTO協議，而是堅持我國憲法確定的國家制度和社會制度，認真研究、準確把握WTO規則和我國對外承諾的相關內容，通過立法程序，把WTO協議轉化為國內法。
2.積極、穩妥開展國內法制建設
中國正在對一些法律法規進行“制定、廢止、修改和保留”的工作。為了適應WTO規則，已經修改和制定了很多法律法規。
中國的立法修改還需要有一個對WTO的法律結構和法律性質的認識過程和適應過程。當然對于已經確定的事項和看準的事項，確實需要“改”或者“立”。不“改”和“立”就違法的事項，WTO協定稱之為“強制性違法”，一般包括三種：明確承諾的、羈束性規定的與程序性規定的事項。在不知道WTO協議的確切涵義是什么的情況下就匆忙地按照自己的理解去修改，效果不但不好反而會出現新的混亂。
中國與一般的成員國不一樣，她是一個有巨大市場潛力、最快經濟增長速度的大國。日本、加拿大等國都是WTO的主要貿易國，但我感到他們遠遠沒有中國這樣充滿活力，這樣有發展潛力。
所以，中國修改國內立法，不能急，但一定要做，而且要做的有氣度而不拘泥，有技巧而不笨拙。
3.利用WTO法律機制維護國家利益
我們知道，國際爭端的最終解決主要依靠一個國家的實力。在WTO的前身——關貿總協定時期，成員國之間的貿易爭端多數是通過政治和外交手段來解決。現在WTO140多個成員中，其發展中成員方數量上占到多數，但是美國、歐盟、日本和加拿大四個成員方的貿易額卻占到所有成員國國際貿易總額的大部分。貿易大國的作用與這個世界性多邊貿易組織的存在休戚相關。
經濟小國和弱國除了借助自己的特點與大國周旋外，在很大程度上需要依靠法律機制，獲得平等說話的機會和保護自己利益的力量，依靠法律機制制約貿易大國恃強凌弱的做法。
六、結語
適應WTO規則的要求僅僅是我國法制建設邁出的一步，建設富強、文明、民主的社會主義
法治國家才是我國法制建設的根本目的。
WTO的規則和法律機制是我國市場經濟法制建設的強大外在推動力，她將全面影響和推動我國的法制建設。促成中國法治趕上世界先進水平，實現中華民族的偉大復興。
【摘要】本文透過《中國入世議定書》、《工作組報告》及WTO相關法規的分析，論述了我國法制建設的現狀以及入世面對的挑戰。從立法、司法、法律監督等方面深入分析加入WTO對我國市場經濟法治建設的推動，并從規范政府行政行為、統一國內法律實施、完善立法規范化、減少地方保護、WTO規則國內立法化等方面提出了我國的應對策略和法治建設的發展方向。強調指出在適應WTO規則修改國內法律的過程中要穩中求快、注意策略，既不違背WTO規則，又要維護國家利益。
【關鍵詞】入世中國法治法律化
參考文獻：
[1].入世：司法界面臨的機遇.國際商報，2000-11-26.
【關鍵詞】行政指導法制化
行政指導作為一種新型的政府行為,對傳統行政法學理論產生了很大影響。它是由行政主體為實現一定行政目的對行政相對方作出的行為。行政主體是運用柔性的非強制手段作出行政指導行為的。一般來說,不具有直接的法律約束力,而且,相對方是否服從視自己的意愿而定。正因為行政指導有別于傳統行政行為,故行政法學界對行政指導的性質爭論得相當激烈。本人認為,無論行政指導被界定為何種性質的行為,它仍然是行政主體行使行政管理職權的行為,仍然是行政機關權威性的一種特殊表現,是行政權力弱化的一種表現。當前,在我國,行政指導在經濟、科技、體育、教育等領域被廣泛采用,并以建議、提倡、鼓勵、限制等多種形式大量涌現,取得了明顯的實施效果。然而,由于這種“新生”事物越發壯大的同時卻沒有相應的約束和制度的保障,致使我國的行政指導在實踐中面臨了諸多問題。主要有:
(1)行政指導與行政命令界限不清,遇到相對方持反對態度時,行政主體往往采用行政命令手段來完成行政指導的內容,這就使行政指導具有更強、更廣泛的事實強制力;
(2)行政化的社會傳統使得越權行政指導的大量存在;
(3)行政指導的透明度不夠,“黑箱操作”的現象時有發生,容易誘發腐敗行為;
(4)相對方因接受行政指導而遭受不利時卻救濟無門的現象時有存在;
(5)行政指導行為的規范化、制度化的程度低。
(6)一些行政機關及其工作人員在實際運作中有時將行政指導措施當成行政指令(命令)措施操作,從而侵害了行政相對方的自益,導致了行政相對方“希望指導又害怕指導的矛盾心理。”
(7)法律上缺乏對行政指導的約束和糾錯機制。行政指導作為一種行政活動方式,必然存在違法運用不當運用或出現失誤的可能,因而需要加以約束和設定補救辦法。但目前我國法律在這方面的規定還幾乎是空白,這使得行政指導的實施缺乏必要的制度保障。
這些實踐中的問題使得我國行政指導的積極意義得不到正常發揮,那么,如何解決這些問題呢?本人認為,將行政指導納入法治化的軌道,以法律來控制行政指導的運行應是我國行政法學界和實踐部門當務之急的共同任務。具體為:
1.行政指導主體內容依據的法治化
(1)行政指導的主體必須合法
行政指導必須由合法成立的行政機關在其權限以內作出才有效。因此,沒有合法成立的機關所作出的指導和行政機關在其權限范圍以外所作出的指導都是無效的指導。(2)行政指導的內容必須合法
行政指導的內容不得違背憲法、法律、行政法規、行政規章和其他行政規范性文件之規定。即便是無具體行政行為法規定的行政指導,也不得違背憲法和法律的基本精神、基本原則及政策。行政機關不得假借行政指導的方式去剝奪或限制公民的基本權利。
(3)行政指導的依據必須合法
依法行政是行政法治的基本要求,一切行政活動都必須具有法律上的依據。作為一種新型的政府行為,行政指導有些是有直接法律依據的(包括法律明文規定的或是由法律授權的),然而更多的行政指導則是沒有直接的法律根據。這些沒有法律依據的行政指導使傳統的依法行政原則受到嚴峻的挑戰。依法行政原則不僅包括行為法依據,而且還包括憲法依據、行政組織法依據、程序法依據以及這些法律所體現的內在精神。因此,只要政府的行為不違反法律所體現的原則和精神,符合一定的行政目的,就不能認為它違背了依法行政原則。
本人認為,要求行政指導都必須有行為法上的依據是不現實的,這樣只會大大縮小行政指導這種新型管理手段的生存空間,難于充分發揮行政指導在促進社會發展中的作用。立法投入的再多,仍難免存在疏漏和滯后現象。現實社會生活中總會存在缺少具體法律規范予以調整的“法律空域”。因此,不要求所有的行政指導必須有行為法依據,但要求行政指導必須有組織法上的依據,必須在組織法所規定的權限范圍內行事,凡超越組織法規定的權限范圍所為的行政指導,即為無效的行政指導。同時,行政指導必須遵循法的一般原理與原則,并受到政策的約束。因此,本人認為組織法、行為法、政策、法律原則在當前中國都可以作為行政指導的依據。
2.行政指導的程序的法治化
民主政治理性的表現在于程序的理性,而民主的可貴尤其表現在程序的正義上。如果程序不夠周密或者有違正義,就無法達到真正的民主政治。因此,民主社會特別強調程序的價值,而程序的優先性及程序公平性也成為法治極重要的原則。行政指導不僅要滿足目標的合理,更要注重過程的合理,而合乎理性的行政程序無疑是法治伸出的無形之手,駕馭著行政指導實現從過程合理到目標合理的統一。
(1)規范行政指導決策中的聽證程序
“聽證是正當法律程序的主要內容”。行政程序中的聽證制度,是指國家行政機關在執行公務中的一種聽證制度,即在一定的行政機關及其公務員的主持下,在有關利害關系人的參與下,對特定問題進行論證、辯明。聽證制度被公認為是現代行政程序法的核心制度。政策論證是政策制定過程中不可缺少的環節,也可視為聽證制度在政策制定中的程序性反映。論證政策就是對已經設計的各種政策方案的利弊得失進行深入的討論、研究和分析,給予系統地、科學地論證,作出正確的估價。論證政策方案,必須遵循統一的政策目標,必須充分發揚民主,提倡百家爭鳴。事實上,制定行政法規、規章過程中最具有實質意義的程序是征求意見。因此有必要將體現聽證程序價值的制度形態,作為普遍的程序規則反映在與行政指導有關的行政立法、規范性文件制定及政策決策之中。超級秘書網
(2)規范行政指導推行程序
關鍵詞：商標侵權損害賠償制度完善
一、完善商標侵權損害賠償的計算方法
我國現行商標法在計算商標侵權的損害賠償數額的問題上有三大標準：一是按照權利人因被侵權受到的損害確定，二是按照侵權人侵權所獲得的利益確定，三是按照法定賠償數額確定。三大標準看似完善，然存在如下缺點：(1)沒有規定“損害”的范圍和每項損失的計算方法；(2)舉證責任倒置給權利人增加了難度，不利于追究侵權人的責任；(3)法定賠償的數額只規定了上限未規定下限，且上限數額較低，不利于對馳名商標的保護。針對以上不足，筆者試提出以下建議：一是在確定賠償范圍時，不僅要考慮到權利人有形財產的損失，而且要考慮到權利人無形財產的損失，還要考慮到權利人間接財產損失；二是在確定侵權人在侵權期間所獲得利益的數額時，應規定侵權人有提供侵權期間全部財務檔案、生產流程檔案等義務；若侵權人不能舉證，則應承擔舉證不能的責任。三是在確定法定賠償數額時，應設定不同類型的商標的最低及最高賠償額。
二、區分故意侵權與過失侵權
我國商標法雖在第五十六條第三款規定了過失侵權，但是從整個商標法來看，其并未對故意侵權與過失侵權作出詳細的區分。因此，筆者認為，商標法應將故意侵權與過失侵權加以區分，并對不同情況下的侵權損害賠償予以分別規定。其理由如下：1．現實的局限。在經濟生活中，存在著大量的注冊商標，由于種種原因，這些注冊商標不可能為社會公眾都知曉，這既給侵權行為人提供了可乘之機，又給如何確定在發生商標侵權后，判定侵權行為人承擔損害賠償責任增加了難度。如前所述，大量注冊商標的存在，使侵權行為人并不一定就會知曉自己使用在產品或服務上的商標是別人已經申請注冊的商標。同時，由于商標權具有無形性等特征，商標權的權利范圍極易被人有意或無意的闖入，商標侵權行為極易發生。因此，對故意侵權或過失侵權的損害賠償分別予以規定，更能體現公平、公正原則。2．審判的需要。對故意侵權和過失侵權進行明確的區分，有利于權利人選擇合理的賠償方法，在訴訟中準確提出賠償金額；同時也有利于法官準確、及時判案，避免訴訟資源的浪費，并且可以為知識產權犯罪的認定提供方便。
三、綜合運用法定賠償、補償性賠償和懲罰性(加倍)賠償
在商標侵權損害賠償案件中，筆者認為可以根據侵權人的主觀過錯，綜合運用法定賠償、補償性賠償和懲罰性賠償。
首先，關于法定賠償的范圍，可效仿美國的規定，若被侵權人自愿選擇法定賠償，則法院根據法律的規定賠償范圍酌情予以賠償；若被侵權人是因為利潤或損失難以計算而選擇法定賠償的，亦可按法定賠償計算。
其次，補償性賠償即實際損害賠償的適用范圍，一般情況下，若當事人選擇損失賠償，且侵權行為性質并不嚴重、侵權數額并不特別巨大時，法院按侵權人所得的利潤或被侵權人所受的損失來補償被侵權人的損害。
再次，懲罰性(加倍)賠償的適用。我國許多學者認為在商標侵權領域不適用懲罰性賠償，其原因是我國(消費者權益保護法》規定了懲罰性賠償。若商標法再規定懲罰性賠償，對侵權人的制裁無疑是致命的。然而筆者認為，(消費者權益保護法>規定的懲罰性賠償是對消費者而言的，目的是保護消費者的利益，對商標被侵權人是沒有什么意義的。另外，(消費者權益保護法》的懲罰性賠償是有限的，其只按銷售商品的單價的兩倍予以賠償。對消費者而言，其一次購買的商品數量是有限的，得到的賠償額也是一定的。這種賠償數額對商家來說，不過九牛一毛，并不影響其整體利益的獲得。因為中國的消費者的自我保護意識不強，維權積極性不高，很少有消費者主張自己的權利。綜合運用法定賠償、補償性賠償和懲罰性(加倍)賠償并不是在一個案件中同時適用，而是區分不同的情況分別予以適用。
四、引入精神損害賠償制度
目前我國商標法中對于精神權利保護問題及相應的精神損害賠償問題未作規定，但是筆者認為在我國商標法中應引入精神損害賠償。其理由如下：
全面提高學生對中國法制史課程的認識
當前法學專業的學生往往因中國法制史是一門交叉性學科，而且實踐作用不大，對其重視不夠。提高學生對中國法制史課程的認識是打破其冷門地位的關鍵環節。筆者建議，在未來的司法考試中，應加大中國法制史的分值。此外，相關部門法教科書的編撰，也應該增加對該部門法的發展史的論述，通過部門法帶動中國法制史的發展。當然，中國法制史的任課教師尤其不能妄自菲薄、自我貶低，在授課中應當將中國法制史的重要性開宗明義地跟學生說清楚，讓學生明白，我們學習中國法制史，有助于更清楚地認識法律條文在實踐當中的實施情況。正如瞿同祖先生說的:“僅僅研究條文是不夠的，我們也應注意法律的實效問題。條文的規定是一回事，法律的實施又是一回事。某一法律不一定能執行，成為具文。社會現實與法律條文之間，往往存在著一定的差距。如果只注重條文，而不注意實施情況，只能說是條文的、形式的、表面的研究，而不是活動的、功能的研究。我們應該知道法律在社會上的實施情況，是否有效，推行的程度如何，對人民的生活有什么影響等等。”［4］
運用靈活、生動的授課方式
法制史本身是一門很有趣的學科。學生往往聽得索然無味，原因在于教師。很多教師過于照本宣科，只講制度、法條、罪名本身，卻忘記將一個個生動有趣的故事和案例帶入法制史的教學中。比如，講到奴隸制五刑當中的“刖刑”時，大部分學生連“刖”字都不認識，又怎么能記住“刖刑”呢?這時，如果任課老師能夠結合孫臏與龐涓的故事，講述龐涓設計陷害孫臏，讓其慘遭“刖刑”的故事，相信很多學生就可以記住了。再比如，講到秦朝的“挾書罪”時，很多學生都不明白為什么“挾書”會成為犯罪。這時教師如果跟學生講述秦朝“焚書坑儒”的故事，學生也就能明白為什么挾書罪會成為秦代特有的罪名了。資料表明，學生其實很喜歡歷史，《易中天品三國》、《血酬定律》等書銷量都非常好。主要原因在于，作者用輕松、幽默的語言，生動、有趣的故事講述歷史，將那些曲高和寡的陽春白雪變成老少皆宜的下里巴人。這很值得中國法制史的任課老師反思，也是我們應該努力和追求的方向。在中國法制史課程的教學中，案例和故事是必不可少的，這一點和其他部門法的教學是完全一致的。當然，中國法制史引用的案例不是現實案例，而是歷史上的案例，“但是運用案例教學法進行教學時，要緊密聯系案例，通過案例引導學生理解和掌握中國歷史上的相關法制知識。”［5］
（一）武漢知識產權法制建設中存在的問題
首先，知識產權法律法規現有的數量少。截至今年，武漢市關于知識產權保護的法規有《武漢市知識產權促進和保護條例》《關于進一步加強全市商品流通領域專利知識產權保護的通知》《武漢市保護專利知識產權示范商場認定管理辦法》《武漢市商業企業專利商品經營管理暫行規定》等，而由湖北省人大制定的地方性法規則無相關涉及。而且這些規章僅涉及專利，沒有涉及商標權、著作權；知識產權保護也是以獎勵為主，少有涉及處罰或者沒有任何相關處罰，因此對知識產權保護的作用是微乎其微；武漢市知識產權保護的立法相對薄弱，沒有形成完整的知識產權保護體系。原因是立法者擔心保護知識產權有礙技術知識的傳播，阻礙經濟的發展，沒有保護知識產權的意識。立法者立法技術落后，如果只有鼓勵措施而沒有有效的懲罰措施，就不能成為打擊侵權者的利器，法律如果只有天平，沒有利劍是沒有用的。武漢市知識產權部門還存在選擇性執法、執法不嚴等問題，原因是分頭管理，責權不清，溝通不暢。武漢知識產權的管理部門有武漢市專利局、知識產權局、武漢市工商管理局等部門，消費者管理協會也在參與知識產權的監管。因缺少有效的溝通，執法不能形成合力，導致“誰都管，誰也不管”。消費者遇到的問題不知道找誰維權、如何維權。知識產權管理部門如果遇到利益相關的案件，多部門爭相受理和管轄，遇無利可圖的案件則常常“選擇性執法”。
（二）武漢基礎設施建設法制建設中存在的問題
首先是基礎設施建設的重復建設問題。武漢重復建設的現象相當嚴重，比如魯巷光谷大轉盤，建成不久，現在又開挖，建地鐵站；比如剛建好的道路因安裝天然氣重新破土，下水道改造又破一遍，埋設通信光纜再次挖開道路，形成“拉鏈式”重復建設，造成了資源浪費和交通擁擠、影響人民的正常生活等，比比皆是，不勝枚舉。其次是對古舊建筑損害嚴重。由于片面追求經濟增長速度，市政府不惜把古老的建筑或者建成不久的各種建筑設施或者住宅拆掉重建，造成了大量的土地和資金的浪費，原因很簡單，拆一次創造一次GDP，再建一次又創造一次GDP。歐美等發達國家城市里古老建筑到處都是，可以發展旅游業。反觀武漢旅游景點少就是大量古建筑被拆所致，比如1995年價值6億的武漢展覽館炸毀重建，武漢展覽館是20世紀50年代蘇聯在武漢市建設的重要標志性的建筑，非常漂亮，如果留下來應該是武漢旅游必去的景點之一。最后是經濟開發區重復建設。目前，武漢已建成和規劃建設的多個經濟開發區缺乏合理規劃布局，重復建設占用大量的土地、資金，造成巨大浪費，還造成了嚴重的環境污染和能源透支消耗。
（三）武漢環境保護法制建設中存在的問題
首先環保投資小。武漢市環保投入僅占GDP的2%左右，不足防止環境惡化的最低標準3%。環保投入的不足導致城市污染綜合治理能力薄弱，生活污水、生活垃圾處理能力跟不上武漢城市現代化的步伐。其次環境保護監控力度不足。武漢城市開發、新建工業園區的環保評價不夠全面，部分建設項目缺乏全方位的環境保護指標評估，部分重點污染企業缺乏環保監控手段。最后產業結構不夠合理。作為一個老工業基地，武漢市第二產業特別是電力、鋼鐵、化工等高污染高耗能企業比重較大，比如武漢陽邏發電廠到2015年仍然堅持煤炭發電，造成大量污染物排放，也是造成武漢霧霾天氣的主要因素。同時象光谷軟件園這樣高新技術企業和現代服務業所占比重相對較低。
（四）武漢教育法制建設中存在的問題
一方面是公辦學校收“擇校生”。公辦學校不能擇校，否則會造成公辦學校領導尋租。擇校應該交給民辦學校，他們是市場經濟的產物，讓市場決定學費。另一方面是武漢大多數老百姓不讀書問題。現在武漢民眾每年的閱讀量還不到有些發達地區人均的十分之一，說明武漢老百姓不喜歡讀書，有時間就去打麻將、斗地主。但是人類不僅要追求物質財富的增加，而且希望有更豐富的精神生活。2015年3月15日在回答中外記者問時說道“：書籍和閱讀可以說是人類文明傳承的主要載體，我希望我們國家全民的閱讀量能夠逐年增加，這也是我們社會進步、文明程度提高的十分重要的標志。”說明閱讀普及度是一個城市一個國家文明程度的重要指標，武漢作為全國文明城市，武漢人不閱讀是說不過去的。一定要讓武漢市民減少打麻將、斗地主的時間，回到書桌上來。
二、中部崛起背景下的武漢法制建設諸問題之對策
（一）武漢知識產權法制建設中的問題之對策
首先增加立法數量和質量，加大懲罰力度，提高違法成本。制定企業侵犯知識產權所有者合法利益的賠償性制度。武漢市人大和市政府相關部門，應該廣泛征求人民群眾的意見和建議，制定相應的獎懲制度，完善知識產權保護體系。其次，知識產權行政管理部門單一化，產品一旦進入流通領域，執法統一交由工商行政部門全權負責。最后，加大執法經費支出，嚴格執法。嚴厲懲罰不作為和選擇性執法，把不作為和選擇性執法的官員清理出執法隊伍。
（二）武漢基礎設施建設法制建設中的問題之對策
首先完善投資法制建設。要鼓勵民間資本參與基礎設施建設，減少政府投資，擴大民間投資。完善民間投資市場準入機制，取消對民間投資非行政許可的行政審批事項，減少民間資本介入基礎設施建設的種種壁壘。基礎設施建設要吸引外資參與，外國專家可以參與資金運用的決策活動，為避免重復建設把關。其次完善財政預算法制建設。防止重復建設對策是使投資決策者對投資經營后果負責，尤其是中央政府和地方政府負責。在各種項目的建設中，把中央和地方政府的利潤收益和風險責任統一起來。最后完善貸款法制建設，建立健全銀行信貸管理內部監督機制，完善銀行貸款審查機制，讓責任人為因為重復建設而出現的呆賬、壞賬負責，對貸款經營過程實行全面的微觀監督管理。
（三）武漢環境保護法制建設中的問題之對策
首先是立法加大環境保護投資。比如鼓勵民間資本入股建設城市污水處理廠，入股建設生活垃圾無害化處理設施；比如加大推行生活垃圾分類收集、運輸及處理系統的投資；比如加大醫療、放射性等危險廢物處置的全程監管系統的投資；比如大幅度提高環衛工人工資待遇等。其次是立法規范高污染高能耗的企業的拆除過程。拆除高污染高能耗的企業是為了優化產業結構，部分工業企業已不適應武漢城區功能定位，馬上拆除高污染企業，還武漢干凈的天空，讓武漢人也可以看看藍天白云。然后要立法為高新技術產業降低準入門檻，降低費用支出。讓武漢走集約化內涵式發展。把武漢打造成高新技術制造業中心。要積極發展循環經濟和節約經濟，推進清潔生產，培育環保節能型產業。接著立法強化環境執法監督，比如制定重點項目的環境監管制度；比如排污申報、排污許可證制度；比如重點污染源網絡監控制度等。然后立法保護節能減排等知識產權。政府在立項中加大對環境保護項目資金投入，加大保護知識產權力度，加快科技成果在環境污染治理中的轉化應用，用“免費試用，政府補貼”方式推廣節能減排的新產品，提高資源的利用率，達到節能減排目的。最后是司法上鼓勵老百姓對環保問題提起公益訴訟。比如2015年3月24日，山東省德州市中級人民法院受理了一起大氣污染責任糾紛案。原告中華環保聯合會被告晶華集團振華有限公司（現在企業已經徹底停產）大氣污染行為，索賠近3000萬元，這是新《環境保護法》實施以來，國內第一個針對大氣污染行為的環境公益訴訟案件。武漢的法院和環保組織要積極行動起來，為治理環境污染貢獻自己的力量。
（四）武漢教育法制建設中的問題之對策
關鍵詞：未成年刑事處罰
未成年人是國家的希望，他們的素質很大程度上決定著社會未來的走勢，他們的成長關系著社會的和諧與進步，關系著民族的繁榮與昌盛。未成年人犯罪一直以來是全社會共同關注的焦點，也是一直困擾法學理論界和司法實踐部門的一個難題，同時也是構建社會主義和諧社會的重要課題之一。通過分析新形勢下未成年人犯罪的變化，并從刑事處罰制度這一角度去研究未成年人犯罪的問題，從而去找到解決未成年人犯罪對策越來越顯得緊迫和重要，這對于我們法律專業的學者也是一次有意義的挑戰。
一、新形勢下未成年人犯罪的變化
隨著社會傳播媒體的空前發展，未成年人以敏感的心靈不斷地感受著時代的變化，他們在接受著社會新鮮事物不斷增長見識的同時，因其生理、心理的不成熟，未成年人犯罪也出現了一些新的特點，無論從犯罪動機、犯罪手段、犯罪形式等方面都發生了一些新的變化：
1.未成年人犯罪動機從享樂性向貪利性變化
這一方面是人類弱點的一種表現，另一方面受市場經濟的負面影響，未成年人看到了成年人對利益的追求的無節制性，一些人為了獲得利益，甚至不惜違法犯罪。未成年人受這種拜金主義、享樂主義等價值觀影響，其犯罪動機也多出于滿足物質欲望，這種“貪利性”的犯罪動機，與教育不到位也有很大關系。
2.未成年人犯罪手段從簡單化向成人化變化
犯罪手段日趨成人化，方式多樣，作案手段殘忍。從生理學、心理學角度來看，未成年人身心發育尚未完全成熟，但是，從近些年來破獲的未成年人犯罪案件來看，其犯罪手段的危險性、復雜性等特征已經接近甚至超過成人，讓人很難從再從作案手段上區分是成年人犯罪還是未成年人犯罪。伴隨著犯罪手段的成人化，未成年人犯罪的惡性程度也日趨提高，一些駭人聽聞的惡性案件，如殺父弒母案件、殺人碎尸案件、公然、案件等時有發生。
3.未成年人犯罪組織形式從單個性向團伙性變化。
20世紀80、90年代，我國青少年犯罪的形態開始改變單獨作案的傳統形式，轉而向團伙、聚眾的形式實施犯罪。《青少年與法》雜志編輯部于2007年12月組織了一次調查統計顯示，在未成年人犯罪案件中，約有60%-70%屬于團伙犯罪。團伙犯罪是有組織犯罪的初級形態，黑社會犯罪則是有組織犯罪的高級形態。黑社會性質犯罪無論是在危害社會的廣度和深度上，都是團伙犯罪所無可比擬的。從團伙犯罪向黑社會性質犯罪過渡的態勢，反映出未成年人犯罪的日趨嚴重性。
二、我國的立法現狀及存在的問題
1.我國立法的現狀
20世紀80年代后期，隨著未成年人犯罪發生形勢的變化和整個法制建設的發展，我國高度重視并加快了有關未成年人問題的立法工作。1991年9月4日和1996年6月28日，《中華人民共和國未成年人保護法》和《中華人民共和國預防未成年人犯罪法》先后頒布，標志著我國的未成年人立法有了突破性的進展。有關未成年人犯罪、刑罰以及訴訟程序、刑罰執行等刑事法律問題，散見于各刑事法律規范及含有刑事內容的其他法律規范中，主要包括《刑法》、《刑事訴訟法》、《監獄法》和有關未成年人刑事案件處理的刑事司法解釋等。具體而言，關于未成年人犯罪刑事處罰的內容主要有以下幾方面：
(1)在刑事處罰原則上，主要體現了兩項原則，即從寬原則和不適用死刑原則。這兩項原則是我國刑法所確立的對未成年人適用刑罰的最為基本的原則。具體體現為：我國《刑法》第17條第3款規定：“已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪，應當從輕或則減輕處罰。”《刑法》第49條的規定：“犯罪的時候不滿18周歲的人和審判的時候懷孕的婦女，不適用死刑。”前者要求在對未成年人進行量刑時，必須在法定刑的范圍內處以相對較短的刑期，或者在法定刑以下處以刑罰。后者則明確規定了對未成年人不適用死刑，這一原則也是與我國一貫堅持的“教育、感化、挽救”的未成年人刑事政策相適應的。
(2)在刑罰的種類上，我國的刑罰體系有主刑和附加刑之分，主刑主要是自由刑和生命刑，具體而言有管制，拘役，有期徒刑，無期徒刑，死刑；附加刑有罰金，剝奪政治權利，沒收財產。這些刑罰種類在對于未成年人的適用上除了不適用死刑外，其他刑種基本適用。
(3)在刑罰的執行上，我國《監獄法》第74條規定：“對未成年犯應當在未成年犯管教所執行刑罰。”第75條規定：“對未成年犯執行刑罰應當以教育改造為主。未成年犯的勞動，應當符合未成年人的特點，以學習文化和生產技能為主。”如此，可以有效地避免未成年人與成年人一同關押可能存在的交叉感染，進而有針對性的對未成年犯罪人進行教育。對于未成年人減刑和假釋問題，我國最高人民法院《關于辦理減刑、假釋案件具體應用法律若干問題的規定》第13條規定：對犯罪時未成年的罪犯的減刑、假釋，在掌握標準上可以比照成年罪犯依法適度放寬。未成年罪犯能認罪服法，遵守監規，積極參加學習、勞動的，即可視為確有悔改表現予以減刑，其減刑的幅度可以適當放寬，間隔的時間可以相應縮短。符合刑法第八十一條第一款規定的。可以假釋。
(4)在非刑罰處罰方法上，我國《刑法》第17條第4款規定：“因不滿十六周歲不處罰的，責令他的家長或監護人加以管教；在必要的時候，也可以由政府收容教養。”此外，從我國法律規定來看，可以適用于未成年人犯罪的非刑罰矯正措施還有賠償經濟損失，訓誡，具結悔過，賠禮道歉，賠償損失，建議行政處分。
2.我國現行立法存在的問題
(1)刑事實體法獨立性不夠，小刑法模式不適
從我國未成年人刑事處罰制度的立法現狀來看，1991年9月4日和1996年6月28日，《中華人民共和國未成年人保護法》和《中華人民共和國預防未成年人犯罪法》先后頒布，雖然標志著我國的未成年人立法有了突破性的進展。但是上述兩部法律并不是純粹的刑事法律規范，而是從政府、社會、教育等角度進行未成年人保護和未成年人犯罪預防的行政法律或社會管理法規，更像是“社會治安綜合治理政策”的法典化表述。截止今天，我國依然沒有專門的未成年人刑事法律，有關未成年人犯罪、刑罰以及訴訟程序、刑罰執行等刑事法律問題，散見于各刑事法律規范及含有刑事內容的其他法律規范中。
(2)刑事處罰基本原則不夠完備
未成年人刑事處罰基本原則對于未成年人刑事處罰制度的建立和完善的重要性是不言而喻的。其必須反映這一領域的基本價值理念和取向。而我國刑法僅規定了從輕或減輕處罰原則及不適用死刑原則，顯然是不夠全面和完備的。
三、我國未成年人刑事處罰的立法完善
影響未成年人刑罰制度設置的因素有很多，但這一制度究竟應該如何設置，在對這一問題進行探究之前我們有必要先對未成年人犯罪的刑罰思想進一步認識，才能從更深層次上對這一問題有更深的了解，在改革完善的方向上把握其大致脈絡。
刑事處罰立法應遵守的原則如下。
1.目的刑主義和教育刑主義
在目的刑主義的觀點看來，當犯罪行為已經發生，無論刑罰怎么規定都不可能恢復犯罪行為所造成的危害或者還原到犯罪行為發生前的狀態，因此，力圖犯罪危害程度的刑罰總是徒勞無力的。目的刑主義認為，從一個方面來說，刑罰的設置是為了達成社會防衛的合理目的，從另一個方面來說，刑罰的設置又必須是為了防止具有社會危害性的人實施危害社會行為，要以罪犯的個別情況為標準來確定個別的刑罰。在這種思想下，教育刑主義應時而生，它認為刑罰的目的不再應該是對犯罪行為的懲罰或者報應，而應該是一種教育，通過這種教育，使犯罪行為人能夠浪子回頭，重新適應社會的發展。那么，對犯罪分子的懲罰就不應該在監獄進行，而應該與社會融合在一起，只有這樣，才能使未成年犯罪行為人特別是更快的達到從良的效果。如果以目的刑、教育刑作為處理未成年人犯罪的指針，對未成年人的刑事處罰就應該盡量輕緩化、非監禁化、非刑罰化。
2.雙向保護原則
該原則同樣是由《北京規則》所確立的一項重要的適用于未成年人的原則。它注重的是在對未成年人的利益和社會的利益中尋求一種均衡，進行平衡保護。其基本內涵為，既要重視在對未成年人進行處罰中通過設置針對性的措施對其合法權益予以保護，同時也要注重對社會利益的保障，如此，才能將未成年人利益和社會利益的矛盾予以協調解決以從根本上促進整個社會的和諧發展。
在對未成人犯罪刑事處罰的思想基礎有了初步的認識理解之后，我們就可以在這些思想的指導下針對我國未成年人刑事處罰制度存在的問題進行相應的改革和完善。
參考文獻：
[1]康樹華.青少年犯罪與治理.中國人民公安大學出版，2000.
[2]吳鵬森.犯罪社會學.社會科學文獻出版社，2008.
[3]劉仁文.刑事政策初探.中國人民公安大學出版社，2004.
關鍵詞：海外投資海外投資保險制度政治風險
一、海外投資保險制度基本情況考察
海外投資保險制度(investmentinsurancescheme)是資本輸出國為保護與鼓勵本國私人海外投資而建立的一項重要的國內法制度。
由于私人直接投資的特殊性，私人向海外進行投資時會遇到各種各樣的風險，最令投資者憂慮的莫過于與東道國政治、社會、法律密切相關的非商業風險，即政治風險(politicalrisks)。例如：投資東道國基于本國公共利益的需要，對外國投資者的財產實行的國有化或征收；為了維持本國的國際收支平衡實行的外匯管制；東道國發生的戰爭、內亂等等，這些事故將使外國投資者的財產遭受重大損失，乃至經營不能繼續。政治風險均基于東道國權力而為，在強大的公權力面前，投資者只能望“險”興嘆，而無法放心大膽地把手中的資金投向本是廣闊而具有巨大潛力的海外市場。
為消除投資者的顧慮，資本輸出國政府建立了海外投資保險制度以保護本國投資者。該制度的運行機制是資本輸出國通過特設的或指定的保險機構對本國海外投資者在投資所在國(即東道國)所面臨的政治風險提供直接保險或保證，一旦海外投資者的投資與投資利益因東道國發生政治風險而遭受損失，即由該保險機構予以補償，之后該保險機構將取得代位求償權，由其代表國家替代海外投資者的地位向東道國代位索賠。
二、我國海外投資保險法律保護的現狀
目前我國尚未建立完整的海外投資保險制度，調整我國海外投資的法律散見于不同的法律文件之中，分為國內法和國際法兩個層面。在國內法方面，國務院1985年頒布了《保險企業管理暫行條例》，授權中國人民保險公司經營有關國有企業，外資企業，中外合資企業的各種保險業務，中國人民保險公司也據此頒布了《外國投資保險(政治風險)條例》，對外商在華投資的非商業風險(即戰爭和暴亂、政府征用、限制匯兌等政治風險)提供了法律上和經濟上的保障，但對中國法人和自然人在海外投資的同類風險則缺乏明確的規定。
1995年10月開始實施的《中國人民共和國保險法》在其有關“財產保險合同”的法律條文中，也沒有針對海外投資的非商業性風險實行保險的專門規定。在國際法方面，一是雙邊條約，即我國與外國簽訂的一系列雙邊投資保險協定以及有關的保險協定；二是多邊條約，我國參加的調整海外投資保險的多邊條約主要是1988年4月30日，我國經批準加入的《多邊投資擔保公約》(《漢城公約》)。總體來說，調整我國海外投資的國際法規范數量更多，體系更完整，內容更詳實。在效力上也優于國內法規范。
三、關于我國建立海外投資保險制度的具體構想
1.關于承保機構。對于我國承保機構的建立，可以采取審批和保險相對分立的體制模式。在中國人民保險公司(簡稱“人保”)內部設立一個新的獨立的機構，專門負責我國海外投資保險的經營。該機構應該受國務院委托，獨立運做，獨立核算，以服務于保護我國海外投資為終極目標，與其他的承保一般商業保險的業務相區別。再建立一個統一的“承保委員會”負責投保審批，從國家財政計劃上對可承保的海外投資項目賠償金額做出合理的安排。關于被保險人。直接投資者，但是各國的規定并不完全一致。筆者認為，我國的海外投資保險制度中合格的投資者應該包括：(1)具有中國國籍的自然人。(2)具有中國國籍的法人或者其他經濟組織。(3)全部資本或50%以上資本為具有中國國籍的自然人，法人或其他經濟組織所有或控制的外國法人，其他經濟組織。關于合格的投資。合格的投資一般包括兩個方面的內容：
(1)合格的投資項目。應該具備的條件有三：一是海外投資必須有利于我國的經濟發展與壯大；二是應該獲得東道國的批準，能夠為東道國也帶來良好的經濟效益。三是一般限于新投資，包括新建企業，舊企業的擴大，現代化及發展。
(2)合格的投資形式。一般只要依海外投資東道國的法律及我國的相關法律規定允許的適當的投資，不論何種形式都應該給予承保，包括各種股權投資、證券投資、貸款投資等。但是對投資項目所給予的最高投資保險金額應該以總投資額的80%-90%為宜，剩下的部分由投資者自己來承擔。這樣可以提醒投資者在遇到風險時盡到自己勤勉和注意的義務。關于承保的風險。各國海外投資保險制度和多邊投資擔保機構均將承保范圍限于政治風險，主要包括外匯險，征用險和戰爭險。我國也應該將這三種政治風險作為基本承保險別。至于其他類型的風險，考慮到我國海外投資保險制度還不發達，經驗還不足，可以暫時不予以承保。關于代位權。代位權是指保險人在保險事故發生后向投資人支付了保險金后，處于投保人的地位向東道國索取賠償的權利。筆者認為行使代位權的依據應以國際法上的外交保護為基礎，加快與其他國家簽訂雙邊投資保證協議的步伐，以協議作為行使代位權的依據更有嚴肅的國際法上的條約效力。
四、結語
總之，我國海外直接投資事業的不斷拓展需要我國建立自己的海外投資保證制度。構建我國海外投資保險制度應注意吸納各國共通的實踐做法，也要適應國情需要采取一些靈活具體的立法措施以周全地保護我國海外投資及投資利益。
參考文獻：
姚梅鎮，《國際投資法》，武漢大學出版社，1989年修訂版.
蔡志剛，《美日海外投資保險制度及其啟示》，載于《國際經濟合作》1994年第12期.《維也納公約條約法公約》.
吳智，《建立我國海外投資保險制度體系的法律思考》，載于《現代法學》2002年10月第24卷第5期.
張志元，《日本的海外投資保險制度及給我國的啟示》，載于《現代日本經濟》1997年第5期.
余勁松，《國際投資法》，北京，法律出版社，1997年版.