導(dǎo)語：在商業(yè)銀行履職回避報(bào)告的撰寫旅程中，學(xué)習(xí)并吸收他人佳作的精髓是一條寶貴的路徑，好期刊匯集了九篇優(yōu)秀范文，愿這些內(nèi)容能夠啟發(fā)您的創(chuàng)作靈感，引領(lǐng)您探索更多的創(chuàng)作可能。

第1篇

當(dāng)前，國內(nèi)外環(huán)境不確定、不穩(wěn)定因素較多，農(nóng)業(yè)農(nóng)村發(fā)展進(jìn)入新的發(fā)展階段，這給農(nóng)村信用社帶來新的任務(wù)新的挑戰(zhàn)。同時(shí)，農(nóng)村信用社在經(jīng)營管理中還存在一些薄弱環(huán)節(jié)和問題。在這種形勢(shì)下，農(nóng)村信用社如何實(shí)現(xiàn)科學(xué)發(fā)展，如何建成一流的金融機(jī)構(gòu)？對(duì)農(nóng)村信用社而言，應(yīng)以黨的十精神為指導(dǎo)，以建成一流的金融機(jī)構(gòu)為目標(biāo)，加快發(fā)展方式轉(zhuǎn)變，切實(shí)把發(fā)展的立足點(diǎn)轉(zhuǎn)到提高質(zhì)量和效益上來，堅(jiān)定不移地走科學(xué)發(fā)展之路。

科學(xué)把握形勢(shì)，謀劃新思路新舉措

認(rèn)清形勢(shì)，是找準(zhǔn)定位、謀劃發(fā)展的關(guān)鍵。2013年，農(nóng)村信用社應(yīng)從兩個(gè)方面進(jìn)行把握。

一是清醒地認(rèn)識(shí)到宏觀經(jīng)濟(jì)對(duì)資產(chǎn)質(zhì)量的嚴(yán)重影響。因經(jīng)濟(jì)下行和經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整，一些企業(yè)資金會(huì)緊張，一些企業(yè)壞賬率會(huì)攀升，一些企業(yè)會(huì)停產(chǎn)倒閉，從而造成銀行不良貸款持續(xù)反彈。對(duì)此，農(nóng)村信用社必須有清醒的認(rèn)識(shí)，必須居安思危，未雨綢繆，搶先謀劃，確定好工作目標(biāo)，找準(zhǔn)工作著力點(diǎn)，把握好風(fēng)險(xiǎn)防控。特別要認(rèn)真研究央行《中國農(nóng)村金融金融服務(wù)報(bào)告》、銀監(jiān)會(huì)監(jiān)管風(fēng)險(xiǎn)提示，制定好信貸政策，嚴(yán)把貸款投向，嚴(yán)防資金流向限控行業(yè)，嚴(yán)防資金流向民間借貸和影子銀行，從源頭上控制貸款風(fēng)險(xiǎn)；要密切關(guān)注行業(yè)、客戶群體等系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)，仔細(xì)梳理，列出風(fēng)險(xiǎn)較大的企業(yè)和行業(yè)，列出參與高利貸的客戶，制定退出計(jì)劃和措施，早預(yù)警、早識(shí)別、早處置，避免和減少資產(chǎn)損失。繼續(xù)開展職工參與民間融資、非法集資行為大排查，嚴(yán)防案件發(fā)生。

二是深入研究農(nóng)業(yè)農(nóng)村發(fā)展的新形勢(shì)。2012年《政府工作報(bào)告》明確指出：“當(dāng)前，農(nóng)業(yè)農(nóng)村發(fā)展進(jìn)入一個(gè)新階段，呈現(xiàn)出農(nóng)業(yè)生產(chǎn)綜合成本上升、農(nóng)產(chǎn)品供求結(jié)構(gòu)性矛盾突出、農(nóng)村社會(huì)結(jié)構(gòu)深刻變動(dòng)、城鄉(xiāng)發(fā)展加快融合的態(tài)勢(shì)，全面建成小康社會(huì)的重點(diǎn)難點(diǎn)仍然在農(nóng)村”。作為支農(nóng)主力軍，農(nóng)村信用社要做好“三農(nóng)”工作、鞏固農(nóng)村陣地，必須高度重視農(nóng)業(yè)農(nóng)村變化對(duì)業(yè)務(wù)發(fā)展帶來的新機(jī)遇新挑戰(zhàn)，準(zhǔn)確把握支農(nóng)新要求新任務(wù)，盡快明確新思路新舉措；要在有效防范風(fēng)險(xiǎn)的前提下，適應(yīng)信息化、工業(yè)化、城鎮(zhèn)化和農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化的農(nóng)村金融需求，創(chuàng)新業(yè)務(wù)與服務(wù)，推動(dòng)農(nóng)村實(shí)現(xiàn)“四化二同步”，特別要適應(yīng)城鎮(zhèn)化建設(shè)，開辦住房、大宗耐用消費(fèi)品、大病醫(yī)療、子女上學(xué)等消費(fèi)性貸款，積極引導(dǎo)信貸需求，為農(nóng)民居民化創(chuàng)造條件。

改進(jìn)績效管理，推動(dòng)發(fā)展方式轉(zhuǎn)型

績效考核辦法是指揮棒，是確保轉(zhuǎn)變發(fā)展方式的重要措施。農(nóng)村信用社應(yīng)通過改進(jìn)績效管理，促進(jìn)全員樹立商業(yè)銀行經(jīng)營理念，促進(jìn)發(fā)展方式轉(zhuǎn)變。

一是以穩(wěn)步實(shí)施新資本管理辦法為契機(jī)，完善公司治理，加強(qiáng)內(nèi)部控制，科學(xué)設(shè)定經(jīng)營目標(biāo)和考核指標(biāo)，改進(jìn)績效考評(píng)，增強(qiáng)轉(zhuǎn)型發(fā)展的內(nèi)生動(dòng)力。

二是對(duì)基層信用社，探討試行模擬利潤考核，引導(dǎo)基層信用社加強(qiáng)成本管理，提高經(jīng)濟(jì)效益，實(shí)現(xiàn)速度、規(guī)模、結(jié)構(gòu)、質(zhì)量、效益、安全的統(tǒng)一。

三是完善會(huì)計(jì)主管員、信貸主管員（專管員）管理考核辦法，推行任職資格管理和履職考評(píng)制度，強(qiáng)化考核評(píng)價(jià)，將個(gè)人收入與風(fēng)險(xiǎn)管理情況相掛鉤；探索試行等級(jí)柜員、等級(jí)客戶經(jīng)理、等級(jí)管理人員制度，建立催人奮進(jìn)的人事管理機(jī)制，激發(fā)全員的創(chuàng)業(yè)精神、創(chuàng)新活力和勞動(dòng)積極性。

四是制定資金管理制度，嚴(yán)格控制內(nèi)部借款，清理應(yīng)收賬款；強(qiáng)化頭寸和存放同業(yè)款項(xiàng)管理，適度參與票據(jù)業(yè)務(wù)、債券業(yè)務(wù)，靈活調(diào)整約期存款期限、品種和價(jià)格，提高收益率。五是借助銀行化改革有利時(shí)機(jī)，以規(guī)范股金為手段，積極吸收優(yōu)質(zhì)股東，進(jìn)一步完善法人治理結(jié)構(gòu)，提升公司治理水平；引入戰(zhàn)略投資者和先進(jìn)的管理技術(shù)，促進(jìn)發(fā)展方式轉(zhuǎn)型。

改善金融服務(wù)，推動(dòng)業(yè)務(wù)快速發(fā)展

發(fā)展是第一要?jiǎng)?wù)，是解決當(dāng)前問題和矛盾的根本出路。農(nóng)村信用社應(yīng)面對(duì)困難和壓力，堅(jiān)定信心，振奮精神，積極進(jìn)取，創(chuàng)造性地開展工作，在自我超越中推動(dòng)經(jīng)營管理再上新水平、業(yè)務(wù)發(fā)展再上新臺(tái)階。

一是加大資金組織力度，為增強(qiáng)支農(nóng)能力提供資金保障。

二是深入開展信用工程建設(shè)，改進(jìn)信用等級(jí)評(píng)定標(biāo)準(zhǔn)和方式方法，準(zhǔn)確評(píng)定農(nóng)戶信用，正確甄別農(nóng)戶真實(shí)貸款需求，實(shí)現(xiàn)有效信貸需求的《貸款證》全覆蓋。

三是加快小微企業(yè)貸款中心建設(shè)，完善定價(jià)機(jī)制，提升服務(wù)小微企業(yè)的能力和水平，支持小微企業(yè)做強(qiáng)做大，讓更多的農(nóng)民就近成為工人，推動(dòng)城鄉(xiāng)一體化。三是加強(qiáng)科技信息建設(shè)，在提升信用社管理水平的同時(shí)，繼續(xù)實(shí)施“三大工程”，提高自助機(jī)具覆蓋面和運(yùn)行效率；深入開展金融服務(wù)萬里行活動(dòng)，提高城鎮(zhèn)居民對(duì)信用社服務(wù)與產(chǎn)品的認(rèn)知度，增加離柜式業(yè)務(wù)量，增強(qiáng)綜合經(jīng)營和多樣化金融服務(wù)的能力。

著力清收盤活，盡快鏟除改革障礙

不良貸款占比高、撥備不足是制約農(nóng)村信用社銀行化改革的主要瓶頸。農(nóng)村信用社應(yīng)把清收處置不良貸款作為工作的重中之重，采取有效措施，盡快壓降。

一是強(qiáng)化非應(yīng)計(jì)貸款動(dòng)態(tài)監(jiān)測，完善預(yù)警機(jī)制，確實(shí)解決好非應(yīng)計(jì)貸款時(shí)點(diǎn)性反彈和前清后增問題。

二是加強(qiáng)清收隊(duì)伍建設(shè)，健全責(zé)任認(rèn)定與追究機(jī)制，提高清收處置的效益和效率。

三是深入開展不良貸款清收處置活動(dòng)，將表內(nèi)外不良貸款及利息列出清單，建立臺(tái)賬，逐筆逐戶落實(shí)到人，明確清收責(zé)任和時(shí)限，加強(qiáng)督促調(diào)度。

四是采取“績效掛鉤，獎(jiǎng)勵(lì)清收；行政協(xié)調(diào)，協(xié)議清收；以物抵貸，變現(xiàn)清收；訴諸法律，依法清收”等方式，調(diào)動(dòng)一切積極因素，多措并舉，提高清收處置效果。

五是積極探索，創(chuàng)新清收盤活手段，通過債務(wù)重組、異地執(zhí)行、政府購買、打包置換等方式，加快處置不良資產(chǎn)。

六是加強(qiáng)與法院、公安機(jī)關(guān)的合作，通過張貼布告和電視滾動(dòng)播放等形式，對(duì)不良貸款的借款人予以曝光，通過社會(huì)輿論、刑事拘留等手段，推進(jìn)清收涉訴貸款的進(jìn)度，力爭在處置訴訟未結(jié)案件方面取得較大進(jìn)展。

著力加強(qiáng)內(nèi)控，提升風(fēng)險(xiǎn)管理水平

內(nèi)部控制是實(shí)現(xiàn)經(jīng)營目標(biāo)、確保科學(xué)發(fā)展的重要保障。農(nóng)村信用社應(yīng)按照《商業(yè)銀行內(nèi)部控制指引》和《商業(yè)銀行內(nèi)部控制評(píng)價(jià)試行辦法》的要求，構(gòu)建環(huán)境，完善機(jī)制，精細(xì)控制，防范風(fēng)險(xiǎn)。

一是對(duì)現(xiàn)有制度進(jìn)行匯總梳理，做好規(guī)章制度的廢改立工作。

二是加強(qiáng)信貸基礎(chǔ)管理。要針對(duì)信用等級(jí)評(píng)定、貸前調(diào)查、授信、審查、貸后管理等方面的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)和薄弱環(huán)節(jié)，明確原則、步驟和方法，在操作層面實(shí)現(xiàn)硬約束，全面規(guī)范信貸管理。要按照銀監(jiān)會(huì)的要求，制定《農(nóng)戶貸款管理辦法實(shí)施細(xì)則》，完善法人治理，優(yōu)化組織架構(gòu)、管理機(jī)制和業(yè)務(wù)流程，通過增加家庭成員擔(dān)保等措施，加大對(duì)個(gè)人貸款的風(fēng)險(xiǎn)防控力度。

三是在堅(jiān)持貸款第一責(zé)任人制度的前提下，實(shí)行合規(guī)免責(zé)制度，確定合理的貸款損失率，對(duì)新增不良超過“容忍度”的，嚴(yán)格追究責(zé)任，予以通報(bào)批評(píng)；對(duì)因違規(guī)操作和道德風(fēng)險(xiǎn)造成貸款損失的，堅(jiān)決嚴(yán)厲處罰；對(duì)因系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)、借款人意外或經(jīng)營不善造成貸款損失的，可以免于追究。

四是開展信貸客戶風(fēng)險(xiǎn)大掃描，發(fā)動(dòng)信貸人員和信息協(xié)理員，盡快摸清客戶的風(fēng)險(xiǎn)狀況，有的放失地做好風(fēng)險(xiǎn)防控工作。

五是加強(qiáng)賬戶管理，持續(xù)推廣支付密碼。安裝反洗錢系統(tǒng)、新一代貸款管理系統(tǒng)，完善風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別技術(shù)手段，進(jìn)一步增強(qiáng)防控風(fēng)險(xiǎn)的能力。不斷開展突擊檢查、錄像檢查和賬戶管理、銀企對(duì)賬、重要空白憑證、反洗錢、授權(quán)、大額資金匯劃等專項(xiàng)檢查，加強(qiáng)會(huì)計(jì)輔導(dǎo)，規(guī)范業(yè)務(wù)操作，全面防范操作風(fēng)險(xiǎn)。

加強(qiáng)合規(guī)管理，堅(jiān)決防范案件發(fā)生

案件防控是一項(xiàng)長期復(fù)雜的系統(tǒng)工程。農(nóng)村信用社應(yīng)完善懲治、教育、監(jiān)督、防范一體的案防機(jī)制，標(biāo)本兼治，統(tǒng)籌推進(jìn)。加強(qiáng)合規(guī)文化建設(shè)，落實(shí)合規(guī)管理措施，開展合規(guī)教育、警示教育和案防培訓(xùn)，提高全員合規(guī)意識(shí)和制度執(zhí)行力。堅(jiān)持人防與技防相結(jié)合，加強(qiáng)信貸、財(cái)務(wù)、資產(chǎn)、科技等重點(diǎn)領(lǐng)域的風(fēng)險(xiǎn)防范，嚴(yán)防民間融資和非法集資等外部風(fēng)險(xiǎn)傳染滲透。落實(shí)案防責(zé)任，推行一崗雙責(zé)，健全各條線案防制度和操作規(guī)程，實(shí)現(xiàn)對(duì)各業(yè)務(wù)過程和操作環(huán)節(jié)的全覆蓋控制。應(yīng)用“工商E線通”系統(tǒng)，防范虛報(bào)注冊(cè)資本、虛假出資等驗(yàn)資業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)；應(yīng)用憑證管理系統(tǒng)，及時(shí)維護(hù)系統(tǒng)數(shù)據(jù)，切實(shí)提高憑證管理水平。充分利用業(yè)務(wù)線條預(yù)警系統(tǒng)，做好風(fēng)險(xiǎn)排查、預(yù)警提示、持續(xù)整改、跟蹤評(píng)價(jià)，全面提升案件防控能力。強(qiáng)化違規(guī)臺(tái)賬的綜合運(yùn)用，定期分析違規(guī)問題分布、同質(zhì)同類問題發(fā)生的頻率，解決違規(guī)操作屢查屢犯的問題，切實(shí)提高案防工作的針對(duì)性和有效性。繼續(xù)開展崗位輪換、強(qiáng)制休假、親屬回避、干部交流“四項(xiàng)活動(dòng)”，及時(shí)組織離崗、離職審計(jì)檢查，加強(qiáng)內(nèi)部監(jiān)督。開展風(fēng)險(xiǎn)大排查，實(shí)現(xiàn)案件風(fēng)險(xiǎn)排查常態(tài)化。加強(qiáng)審計(jì)隊(duì)伍建設(shè)，科學(xué)安排審計(jì)項(xiàng)目，由合規(guī)性審計(jì)向風(fēng)險(xiǎn)管理審計(jì)轉(zhuǎn)變，以信貸、會(huì)計(jì)為重點(diǎn)，扎實(shí)開展審計(jì)檢查，揭示問題，狠抓整改，徹底消除風(fēng)險(xiǎn)隱患，嚴(yán)防案件發(fā)生。

加強(qiáng)自身建設(shè)，打造客戶滿意銀行

實(shí)現(xiàn)科學(xué)發(fā)展，關(guān)鍵在人。農(nóng)村信用社要牢記使命，求真務(wù)實(shí)，不斷提高自身建設(shè)水平。

一是扎實(shí)開展學(xué)習(xí)貫徹十精神和新活動(dòng)，提高黨員干部的政治素質(zhì)和理論水平，增強(qiáng)自我完善、自我提高、推動(dòng)事業(yè)發(fā)展的能力。

二是認(rèn)真落實(shí)黨建工作責(zé)任制，將黨建工作納入綜合考評(píng)范疇，促進(jìn)黨員隊(duì)伍建設(shè)，不斷完善黨員立足崗位創(chuàng)先爭優(yōu)的長效機(jī)制，引導(dǎo)廣大黨員更好地發(fā)揮先鋒模范作用。

三是實(shí)施員工培訓(xùn)計(jì)劃，不斷組織員工培訓(xùn)，鼓勵(lì)員工參加各種素質(zhì)教育、專業(yè)技術(shù)資格和從業(yè)資格考試，開展崗位大練兵、大比武，實(shí)現(xiàn)業(yè)務(wù)知識(shí)和業(yè)務(wù)技能的“雙提高”。

四是全面加強(qiáng)社會(huì)主義道德建設(shè)，提升全員道德素質(zhì)，創(chuàng)建家庭更幸福、事業(yè)更興旺、品格更高尚、企業(yè)更和諧的良好局面。

五是全面加強(qiáng)作風(fēng)建設(shè)。要以客戶為中心，樹立“前臺(tái)為客戶服務(wù)，中后臺(tái)為前臺(tái)服務(wù)，管理為營銷服務(wù)”的工作理念，深入開展“走基層，轉(zhuǎn)作風(fēng)”活動(dòng)，切實(shí)提升金融服務(wù)水平。

第2篇

一、基金托管人的一般理論詮釋

“托管”一詞起源于 19 世紀(jì) 90 年代，它是我國立法者為引進(jìn)境外保管制度、設(shè)立規(guī)范的信托型證券投資基金、回避我國缺失信托制度的尷尬而進(jìn)行的語言創(chuàng)新。按國際慣例，基金份額持有人( 即基金投資人) 、受托人、基金保管人和基金管理人構(gòu)成信托型證券投資基金的四方當(dāng)事人。20 世紀(jì) 90 年代，由于我國信托法缺位，設(shè)立信托型基金缺乏法律依據(jù)，針對(duì)國外一般由同一人擔(dān)任基金保管人和受托人這一習(xí)慣做法，我國創(chuàng)設(shè)了托管人一詞，并以之取代基金保管人和受托人。①

依據(jù)《中華人民共和國證券投資基金法》( 以下簡稱《證券投資基金法》) 起草組成員之一的蔡概還先生的觀點(diǎn)，所謂托管即為“受托保管”，兼有“受托”和“保管”雙重含義，這一解釋得到國內(nèi)多數(shù)托管從業(yè)者的認(rèn)可。如招商銀行資產(chǎn)托管部總經(jīng)理夏博輝博士即認(rèn)為: “托管一詞不是一個(gè)國際化的概念，而是一個(gè)中國化的法律概念，它是由共同受托人的‘托’和保管人的‘管’構(gòu)成。它起源于我國證券投資基金法規(guī)的起草，其本義是要求商業(yè)銀行除作為履行基金資產(chǎn)保管人( custodian) 職責(zé)外，還必須與基金管理公司一道履行共同受托人( trustee) 職責(zé)。”②

由此可見，托管的含義廣于單純的“保管”。無論是信托型基金還是公司型基金，都需要設(shè)置保管人。國際證監(jiān)會(huì)組織( IOSCO) 《集合投資計(jì)劃監(jiān)管原則》第二條原則指出，監(jiān)管體制必須尋求保全基金財(cái)產(chǎn)物理上和法律上的完整; 將基金資產(chǎn)與管理資產(chǎn)、其他資產(chǎn)及保管人資產(chǎn)相分離。保管人在不同類型的基金中其職責(zé)存在差異: 公司型基金保管人只擔(dān)任單純的保管職責(zé)，其在基金董事會(huì)的委托下，按照公司型基金章程的規(guī)定，負(fù)有保管基金財(cái)產(chǎn)和確保基金財(cái)產(chǎn)安全的義務(wù)。此外，基金保管人還負(fù)責(zé)辦理基金財(cái)產(chǎn)的清算和交收等業(yè)務(wù)。為保護(hù)基金財(cái)產(chǎn)安全，契約型基金保管人不但具有保管基金財(cái)產(chǎn)的職責(zé)，而且負(fù)有監(jiān)督基金管理人的職責(zé)。目前，在我國的立法中，基金保管人與基金托管人是指同一概念。③

根據(jù)我國《證券投資基金法》的有關(guān)規(guī)定，基金托管人是證券投資基金治理的積極參與者之一，是指受托于基金發(fā)起人或基金管理人，負(fù)有對(duì)各項(xiàng)基金財(cái)產(chǎn)進(jìn)行保管，并負(fù)有監(jiān)督基金管理人運(yùn)營基金財(cái)產(chǎn)的職責(zé)。也就是說，我國的基金托管人既有保管基金財(cái)產(chǎn)的義務(wù)，又有監(jiān)督基金管理人運(yùn)營基金財(cái)產(chǎn)的義務(wù)，與國外的契約型基金保管人的職責(zé)是一致的。由此看來，基金份額持有人與基金托管人之間構(gòu)成信托關(guān)系。基金托管人制度具有以下兩個(gè)作用: 一是保障基金財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性與安全性。為了確保基金財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性和安全性，必須有科學(xué)的制度設(shè)計(jì)，這就是把基金財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)、使用權(quán)與保管權(quán)進(jìn)行切割，并把三種權(quán)利分別賦予不同的主體行使，在三個(gè)權(quán)利主體之間形成相互監(jiān)督、相互制衡的關(guān)系。只有這樣，才能確保基金財(cái)產(chǎn)和基金管理人財(cái)產(chǎn)有明確的區(qū)分，避免不同基金財(cái)產(chǎn)間的混同以及保證基金財(cái)產(chǎn)不被挪用，確保基金財(cái)產(chǎn)安全。另外，基金托管人通過會(huì)計(jì)核算和估值，可以及時(shí)掌握基金管理人對(duì)基金財(cái)產(chǎn)的運(yùn)營情況，防止基金管理人對(duì)基金財(cái)產(chǎn)進(jìn)行暗箱操作，避免基金管理人的不當(dāng)行為給基金財(cái)產(chǎn)帶來不應(yīng)有的風(fēng)險(xiǎn)。二是督促基金管理人履行法定義務(wù)和約定義務(wù)，保護(hù)基金持有人的合法利益。基金托管人有權(quán)對(duì)基金管理人是否根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定和合同的約定進(jìn)行運(yùn)營，予以監(jiān)督。基金托管人可以督促基金管理人真實(shí)、準(zhǔn)確、完整和及時(shí)地披露基金信息，防止基金管理人欺騙或誤導(dǎo)基金份額持有人。

二、我國基金托管人的法律地位探析

在我國證券投資基金法的制定過程中，立法者科學(xué)地分析了“一元信托”④與“二元信托”⑤兩種模式的優(yōu)點(diǎn)和缺點(diǎn)，并根據(jù)我國發(fā)展證券投資基金過程中存在的問題與經(jīng)驗(yàn)，進(jìn)行了立法創(chuàng)造，構(gòu)建了具有中國特色的證券投資基金治理結(jié)構(gòu)。其顯著特征是以“一元信托”模式為基礎(chǔ)，采納“二元信托”模式中的“保管合同”。在這種模式下，對(duì)基金托管人的法律地位如何界定，學(xué)界仍存在爭議。郭峰和陳夏在《證券投資基金法導(dǎo)論》中指出，基金管理人和基金托管人雖然都是受托人，但絕不是信托法意義上的共同受托人，二者有本質(zhì)的區(qū)別。⑥

另有學(xué)者認(rèn)為，基金份額持有人是委托人和受益人，基金管理人和基金托管人是基金份額持有人的共同受托人。⑦

筆者贊成第一種觀點(diǎn)，現(xiàn)從基金份額持有人、基金管理人和基金托管人三者之間的關(guān)系，來分析基金托管人的法律地位。

1． 基金托管人和基金管理人都是信托合同的受托人。我國《證券投資基金法》第三條規(guī)定，“基金管理人、基金托管人依照本法和基金合同的規(guī)定，履行受托職責(zé)。”基金份額持有人通過在法定場所進(jìn)行基金份額的認(rèn)購而與基金托管人和基金管理人形成信托合同法律關(guān)系，成為信托合同中的委托人和受益人，基金托管人和基金管理人成為證券投資基金信托合同中的受托人。基金托管人和基金管理人相互間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系則通過信托合同以及托管合同來確定。

2． 盡管基金托管人和基金管理人都是信托合同的受托人，但不同于信托法意義上的共同受托人。

首先，基金財(cái)產(chǎn)權(quán)利歸屬不同。根據(jù)信托法理，“當(dāng)受托人為數(shù)人時(shí)，共同受托人對(duì)信托財(cái)產(chǎn)共同享有所有權(quán)，共同受托人對(duì)信托財(cái)產(chǎn)并無應(yīng)有份額。”⑧但我國契約型基金募集完畢后，證券賬戶由基金托管人和基金聯(lián)名開設(shè)，證券交易資金賬戶以基金托管人的名義開立，基金資產(chǎn)的名義所有權(quán)歸于托管人的名下，管理人不享有基金資產(chǎn)的名義所有權(quán)。⑨

其次，基金托管人和基金管理人在信托事務(wù)的處理方式上有所不同。英美法系和大陸法系國家信托法都通常堅(jiān)持信托事務(wù)由共同受托人共同處理的原則，共同受托人不能以多數(shù)決定的方式或是由受托人的代表人、人行使處理信托事務(wù)的權(quán)利，而應(yīng)由全體共同受托人共同處分和管理信托財(cái)產(chǎn)。為充分維護(hù)基金份額持有人的利益，我國《證券投資基金法》基于信托財(cái)產(chǎn)執(zhí)行與保管相分離的原則，對(duì)本屬于信托法中受托人的職權(quán)進(jìn)行分解，并由不同的主體分別執(zhí)行。基金管理人負(fù)責(zé)運(yùn)營基金財(cái)產(chǎn)，基金托管人則負(fù)責(zé)監(jiān)督基金管理人和保管基金財(cái)產(chǎn)，從而形成基金托管人和基金管理人分工協(xié)作、相互獨(dú)立、相互制衡、相互監(jiān)督的立法模式。

最后，基金托管人和基金管理人承擔(dān)責(zé)任的方式有所不同。依據(jù)信托法理，受托人在信托關(guān)系存續(xù)期間違反管理職責(zé)或信托合同，對(duì)信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行了不當(dāng)?shù)奶幚恚瑥亩鴮?dǎo)致信托財(cái)產(chǎn)受損時(shí)，受托人一般應(yīng)當(dāng)對(duì)此承擔(dān)應(yīng)有的責(zé)任。但是，如果受托人是共同受托人時(shí)，各受托人該承擔(dān)分別責(zé)任還是連帶責(zé)任? 針對(duì)這種情況，英美法系和大陸法系信托法都規(guī)定了共同受托人的連帶責(zé)任。對(duì)證券投資基金而言，在違法行為責(zé)任的承擔(dān)上，各國一般采取兩種態(tài)度: 一是連帶責(zé)任。這種情況是以基金托管人和基金管理人存在共同不當(dāng)行為為前提，不當(dāng)行為包括共同違反信托契約或是違反管理職責(zé)。二是分別責(zé)任。這種責(zé)任的承擔(dān)是以基金托管人和基金管理人不存在共同過錯(cuò)行為為前提，基金托管人或基金管理人僅對(duì)自己違反托管合同或信托義務(wù)的單獨(dú)行為承擔(dān)分別責(zé)任。我國《證券投資基金法》亦作了類似的規(guī)定。

因此，從以上三方面的分析可知，我國基金管理人和基金托管人雖同為信托契約的受托人，但不是信托法意義上的共同受托人。

3． 基金托管人與基金管理人分別是托管合同中的受托人與委托人，基金管理人與基金托管人之間是委托法律關(guān)系而非信托法律關(guān)系。基金托管人履行托管職責(zé)，除了與基金份額持有人簽訂信托合同外，還需要與基金管理人簽訂托管合同。依照托管合同以及基金管理人的委托，基金托管人負(fù)有保管基金財(cái)產(chǎn)的職責(zé)，以及按照約定或規(guī)定開設(shè)基金財(cái)產(chǎn)的證券賬戶和證券交易資金賬戶等職責(zé)。我國《證券投資基金法》第二十九條第五款規(guī)定，基金托管人根據(jù)基金管理人的投資指令，及時(shí)辦理清算、交割事宜。因此，從這一角度看，基金托管人與基金管理人之間形成了以托管合同為基礎(chǔ)的委托關(guān)系，其中基金管理人為委托人，而基金托管人則為受托人。

綜上所述，在我國證券投資基金法律關(guān)系主體中，基金托管人是與基金管理人相互獨(dú)立、相互平等和相互制衡的共同受托人之一，為維護(hù)基金份額持有人的利益而負(fù)有監(jiān)督基金管理人和保管基金財(cái)產(chǎn)的職責(zé)。同時(shí)，根據(jù)托管合同的約定，基金管理人與基金托管人之間又形成委托保管關(guān)系，其中基金管理人為委托人，而基金托管人則為受托人。基金托管人作為信托財(cái)產(chǎn)的保管人，其實(shí)質(zhì)上是基金份額持有人與基金管理人之間的資金聯(lián)絡(luò)中樞，也是基金內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)中較為特殊而又重要的一環(huán)，基金托管人的存在使基金的運(yùn)作更能符合基金份額持有人的利益。

三、完善我國證券投資基金托管人法律制度，實(shí)現(xiàn)基金托管人法律地位的應(yīng)有效用

我國《證券投資基金法》對(duì)基金托管人法律地位的設(shè)計(jì)，既考慮到我國國情，又對(duì)世界其他國家基金托管人法律制度予以借鑒和揚(yáng)棄，是很有價(jià)值的立法創(chuàng)新，也是對(duì)基金托管人理論的創(chuàng)新，并在實(shí)踐中發(fā)揮了其保護(hù)基金財(cái)產(chǎn)安全和推動(dòng)基金市場發(fā)展的作用。但是，我國當(dāng)前基金管理人制度其他方面的制度設(shè)計(jì)存在缺陷，與基金托管人法律地位不相匹配，一定程度上影響了基金托管人法律地位應(yīng)有效用的實(shí)現(xiàn)，亟待完善。

( 一) 我國證券投資基金托管人制度存在的缺陷，影響基金托管人法律地位應(yīng)有效用的實(shí)現(xiàn)。

1． 從保護(hù)基金份額持有人利益原則的角度看，基金托管人實(shí)質(zhì)獨(dú)立性缺失的制度設(shè)計(jì)，影響其作為受托人角色的發(fā)揮，不利于保護(hù)基金份額持有人的利益。保護(hù)基金份額持有人利益原則是證券投資基金法的精神與基本原則。

基金份額持有人是基金市場的基石，是基金市場可持續(xù)發(fā)展的根本。因此，基金法的一系列制度設(shè)計(jì)都圍繞這一原則展開，基金托管人制度的設(shè)計(jì)也不例外。基金托管人作為基金份額持有人的受托人，是基金財(cái)產(chǎn)安全的守護(hù)人，在與基金管理人的關(guān)系上，應(yīng)該獨(dú)立于基金管理人。但是，我國現(xiàn)行的制度設(shè)計(jì)卻是由基金管理人主導(dǎo)基金托管人的選任機(jī)制，從而導(dǎo)致基金管理人在源頭上制約著基金托管人，影響到基金托管人對(duì)基金管理人行使正當(dāng)?shù)谋O(jiān)督權(quán)，出現(xiàn)基金托管人喪失實(shí)質(zhì)獨(dú)立性的情形。這主要體現(xiàn)在兩個(gè)方面: 一是基金發(fā)起人制度在我國《證券投資基金法》的缺失，導(dǎo)致基金管理人掌控著基金托管人的選擇權(quán)。二是現(xiàn)實(shí)中基金管理人掌管著變更基金托管人的提名權(quán)。這就使得基金托管人受制于基金管理人，影響其對(duì)基金管理人的監(jiān)督。

2． 從基金托管人的法律地位、責(zé)任( 義務(wù)) 、權(quán)利、利益是否匹配的層面上看，基金托管人的制度設(shè)計(jì)未能完全遵循責(zé)權(quán)利效相統(tǒng)一的原則，影響其以受托人與保管人的角色行使職責(zé)。責(zé)權(quán)利效相統(tǒng)一原則是經(jīng)濟(jì)法的總原則。

《證券投資基金法》作為經(jīng)濟(jì)法的組成部分，當(dāng)然適用這一原則。“責(zé)”就是經(jīng)濟(jì)責(zé)任、經(jīng)濟(jì)義務(wù); “權(quán)”是指經(jīng)濟(jì)權(quán)力、經(jīng)濟(jì)權(quán)利; “利”是指物質(zhì)利益; “效”是指經(jīng)濟(jì)效益。瑏瑣我們?cè)跇?gòu)建基金托管人制度時(shí)，應(yīng)該堅(jiān)持這一原則，堅(jiān)持“責(zé)”字當(dāng)先，以責(zé)定權(quán)，以責(zé)定利，就是要把責(zé)、權(quán)、利統(tǒng)一起來。

根據(jù)信托合同的約定，基金托管人是基金份額持有人的受托人。基金托管人的受托人身份決定了其應(yīng)履行與受托人角色相對(duì)應(yīng)的信賴義務(wù); 基金托管人的信賴義務(wù)既決定了其有相應(yīng)保管基金財(cái)產(chǎn)的職責(zé)和監(jiān)督基金管理人的職責(zé)，也決定了其應(yīng)享受相應(yīng)的利益，但現(xiàn)實(shí)的法律構(gòu)建恰恰是責(zé)權(quán)利分離、不匹配，導(dǎo)致基金托管人制度未能發(fā)揮其相應(yīng)的效益。這具體體現(xiàn)在以下三點(diǎn):

( 1) 基金托管人的義務(wù)、責(zé)任配置與其法律地位不相稱。我國《證券投資基金法》未能以基金托管人的法律地位為出發(fā)點(diǎn)，規(guī)定其應(yīng)承擔(dān)相對(duì)應(yīng)的法律責(zé)任和義務(wù)，使基金托管人缺乏約束。根據(jù)信托法理，我國基金托管人處于共同受托人的地位，對(duì)基金份額持有人應(yīng)負(fù)有信賴義務(wù)。當(dāng)前，我國《證券投資基金法》只對(duì)基金托管人的誠實(shí)信用、謹(jǐn)慎、勤勉的義務(wù)作出了規(guī)定，但與基金托管人信賴義務(wù)對(duì)基金份額持有人的利益保護(hù)力度相比，這些義務(wù)的效用要弱得多，而且這些義務(wù)規(guī)定無法涵蓋信賴義務(wù)的真實(shí)內(nèi)涵。我國《證券投資基金法》沒有對(duì)基金托管人的忠實(shí)義務(wù)和注意義務(wù)進(jìn)行一般性、原則性的認(rèn)定，且基金托管人義務(wù)的操作標(biāo)準(zhǔn)也是缺位的。總體而言，我國《證券投資基金法》對(duì)基金托管人的這些義務(wù)規(guī)定有缺漏，有的只是一些零散的列舉性規(guī)定。另外，我國《證券投資基金法》盡管對(duì)基金托管人因不當(dāng)行為須承擔(dān)損害賠償責(zé)任和連帶賠償責(zé)任作出了規(guī)定，但不夠具體，操作性不強(qiáng)，還須進(jìn)一步明確。

( 2) 基金托管人的監(jiān)督職責(zé)與其法律地位、義務(wù)不相稱。我國《證券投資基金法》未能以基金托管人的法律地位為出發(fā)點(diǎn)，根據(jù)其應(yīng)有義務(wù)明晰基金托管人對(duì)基金管理人監(jiān)督權(quán)利，不利于基金托管人監(jiān)督職能的實(shí)現(xiàn)。這主要體現(xiàn)在以下兩個(gè)方面:一是基金托管人的投資監(jiān)督權(quán)界限不明晰。我國《證券投資基金法》的有關(guān)條款盡管分別規(guī)定了基金托管人可以審查基金管理人投資及其投資指令的合約性和合法性，但原則性過強(qiáng)，不夠明晰，缺乏操作性，這就影響到基金托管人對(duì)基金管理人實(shí)行監(jiān)督權(quán)的實(shí)效性。在國際上，從性質(zhì)上看，基金托管人的監(jiān)督可以分為形式監(jiān)督與實(shí)質(zhì)監(jiān)督兩種。

我國法律并未明確基金托管人的監(jiān)督職責(zé)究竟是形式上的還是實(shí)質(zhì)上的，致使實(shí)務(wù)中基金托管人對(duì)基金管理人的監(jiān)督范圍不明確。二是基金托管人能行使的投資監(jiān)督手段有限，影響其對(duì)基金管理人的違法行為進(jìn)行事前、事中和事后的全程系統(tǒng)性監(jiān)控。我國《證券投資基金法》第三十條規(guī)定了基金托管人對(duì)基金管理人行使“拒絕執(zhí)行指令”、“通知”和“報(bào)告”等投資監(jiān)督手段，但在現(xiàn)實(shí)的股票交易中“拒絕執(zhí)行指令”這一投資監(jiān)督手段卻因與之相配套的前端控制制度的缺位，導(dǎo)致該制度形同虛設(shè)。德國和英國均賦予基金托管人以積極、主動(dòng)的監(jiān)督權(quán)，一般為基金托管人行使對(duì)基金管理人的監(jiān)督權(quán)提供強(qiáng)有力的配套性權(quán)利，比如更換基金管理人的參與權(quán)和控制權(quán)、違法行為停止請(qǐng)求權(quán)、質(zhì)詢權(quán)、獲取信息權(quán)、獨(dú)立訴權(quán)等。

( 3) 基金托管人的應(yīng)得利益與其法律地位、義務(wù)、職責(zé)不相稱。我國《證券投資基金法》未能以基金托管人的法律地位為出發(fā)點(diǎn)，根據(jù)其應(yīng)有義務(wù)、職責(zé)界定基金托管人應(yīng)享有的利益，基金托管人履職的程度與其報(bào)酬機(jī)制相關(guān)性不強(qiáng)，導(dǎo)致基金托管人的監(jiān)督動(dòng)力不足。目前，我國基金托管人的報(bào)酬機(jī)制是以基金資產(chǎn)規(guī)模的大小來收取固定比例費(fèi)用。

其結(jié)果是基金托管人獲取報(bào)酬的多寡與基金單位凈值增減無關(guān)，于是基金托管人熱衷于追求基金規(guī)模的增長。在這種機(jī)制下，基金托管人的收入增長與基金份額持有人的利益相關(guān)性不明顯，但與基金管理人存在共同的利益取向，即擴(kuò)大基金規(guī)模，這易使基金托管人與基金管理人共謀損害基金份額持有人的利益。

( 二) 完善我國基金托管人制度，實(shí)現(xiàn)基金托管人法律地位的應(yīng)有效用。

1． 強(qiáng)化基金托管人的獨(dú)立性，使基金托管人具有獨(dú)立監(jiān)督實(shí)體的法律地位，確保堅(jiān)持保護(hù)基金份額持有人利益這一原則的實(shí)現(xiàn)。

( 1) 可賦予監(jiān)管部門以基金托管人的選聘權(quán)和更換提名權(quán)，改變基金托管人受制于基金管理人的局面。具體制度設(shè)計(jì)如下: 一是把對(duì)基金托管人的選聘權(quán)由基金管理人轉(zhuǎn)至監(jiān)管機(jī)構(gòu)行使。證券投資基金法可以明確把招標(biāo)制度導(dǎo)入基金托管人的產(chǎn)生程序，經(jīng)過競投標(biāo)等方式，由監(jiān)管機(jī)構(gòu)從眾多的競標(biāo)人中選出適格的基金托管人，通過這種制度設(shè)計(jì)把對(duì)基金托管人的選擇權(quán)，從基金管理人轉(zhuǎn)至監(jiān)管機(jī)構(gòu)。比如，德國基金托管人的產(chǎn)生就是由聯(lián)邦銀行委員會(huì)在法定條件下直接選任的結(jié)果。二是改變基金管理人更換基金托管人的提名權(quán)，轉(zhuǎn)由監(jiān)管機(jī)構(gòu)行使。相關(guān)法律可規(guī)定，監(jiān)管機(jī)構(gòu)可以向基金份額持有人大會(huì)提名新任基金托管人，再由基金份額持有人大會(huì)表決通過，以削減因基金管理人享有更換基金托管人的提名權(quán)，而影響基金托管人的獨(dú)立地位。

( 2) 相關(guān)法律應(yīng)規(guī)定，基金托管人享有更換基金管理人的提議權(quán)，以制衡基金管理人更換基金托管人的提議權(quán)，確保兩者權(quán)利、義務(wù)的平衡性。我國《證券投資基金法》僅賦予基金管理人享有更換基金托管人的提議權(quán)，而基金托管人卻缺乏可與之相制衡的權(quán)利，一旦出現(xiàn)基金管理人濫用這一權(quán)利的情形，就會(huì)把基金托管人置于較弱勢(shì)的地位，導(dǎo)致基金托管人無法適時(shí)更換不合格的基金管理人。所以，應(yīng)當(dāng)通過立法規(guī)定基金托管人享有更換基金管理人的提議權(quán)，在基金托管人與基金管理人之間形成相互制衡、相互監(jiān)督的關(guān)系，以確保基金托管人的獨(dú)立法律地位。

2． 以基金托管人作為基金份額持有人的受托人

這一法律地位為出發(fā)點(diǎn)，以責(zé)權(quán)利效相統(tǒng)一原則為指導(dǎo)，科學(xué)配置基金托管人的權(quán)利、義務(wù)和利益，以實(shí)現(xiàn)基金托管人法律地位的應(yīng)有效用。

( 1) 明確基金托管人的法律義務(wù)，規(guī)定其判斷標(biāo)準(zhǔn)。我國《證券投資基金法》對(duì)托管人忠實(shí)義務(wù)的規(guī)定采取列舉式的方式，這一做法的缺點(diǎn)是立法無法涵蓋所有的情況。忠實(shí)義務(wù)是應(yīng)對(duì)利益沖突泛濫的產(chǎn)物，其以非沖突規(guī)則瑏瑩和非獲利規(guī)則瑐瑠為規(guī)則。把非沖突規(guī)則作為解決利益沖突的基本準(zhǔn)則是世界各國的通行做法。我們可以借鑒這一科學(xué)的制度架構(gòu)，通過相關(guān)立法采納非沖突規(guī)則，即在基金份額持有人利益至上原則的指導(dǎo)下，基金托管人應(yīng)當(dāng)忠于職守、盡職盡責(zé)，不得將自身利益置于基金份額持有人利益之上，不然就要對(duì)因自身的不當(dāng)行為致基金份額持有人利益受損承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。同時(shí)，隨著市場的變化，可能會(huì)出現(xiàn)更多引發(fā)利益沖突的基金托管人的不當(dāng)行為類型，為此，應(yīng)當(dāng)適時(shí)將這些行為納入法律禁止的范圍。目前，我國《證券投資基金法》把謹(jǐn)慎、勤勉作為基金托管人的注意義務(wù)，這一規(guī)定過于原則、抽象，操作性不強(qiáng)，無法明確基金托管人在行使托管職能時(shí)應(yīng)當(dāng)遵循何種注意標(biāo)準(zhǔn)。要判斷基金托管人是否盡到一個(gè)專業(yè)人士應(yīng)盡的注意義務(wù)，需要在立法上有一個(gè)明確的參考標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)前，美國的“謹(jǐn)慎投資者規(guī)則”值得我們借鑒。

此外，對(duì)于基金托管人履行注意義務(wù)的情況的判定還有客觀標(biāo)準(zhǔn)瑐瑢和主觀標(biāo)準(zhǔn)瑐瑣兩種評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)。

當(dāng)前世界各國通常把客觀標(biāo)準(zhǔn)作為原則，把主觀標(biāo)準(zhǔn)作為補(bǔ)充。對(duì)如何衡量我國基金托管人注意義務(wù)的履行情況問題上，我們可借鑒這一做法。

( 2) 以基金托管人作為基金份額持有人的受托人這一法律地位為出發(fā)點(diǎn)，賦予基金托管人與其法律地位、義務(wù)相對(duì)應(yīng)的監(jiān)督權(quán)，具體包括以下兩個(gè)方面: 第一，明確基金托管人的監(jiān)督職責(zé)應(yīng)為實(shí)質(zhì)性監(jiān)督。因?yàn)閺奈覈膶?shí)踐來看，停留在表面上、形式上的監(jiān)督，無法真正排除大量潛在的違規(guī)操作。明顯違背經(jīng)濟(jì)規(guī)律的非理性投資、關(guān)聯(lián)交易、基金“老鼠倉”在投資實(shí)務(wù)中的不斷出現(xiàn)，表明淺層次、窄范圍的監(jiān)督無法有效控制基金管理人的行為。因此，我們?cè)诮缍ɑ鹜泄苋说谋O(jiān)督范圍上，應(yīng)以實(shí)質(zhì)性監(jiān)督為標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)基金管理人違背基金設(shè)立目的以及損害基金份額持有人利益的任何行為進(jìn)行規(guī)制，將基金管理人違背忠實(shí)義務(wù)和注意義務(wù)的任何行為納入基金托管人的監(jiān)督范圍。第二，根據(jù)與基金托管人法律地位、義務(wù)的相當(dāng)性，補(bǔ)充完善基金托管人的監(jiān)督權(quán)。為確保基金托管人實(shí)質(zhì)性監(jiān)督的實(shí)現(xiàn)，使事前、事中、事后的監(jiān)督落到實(shí)處，必須從法律上賦予基金托管人必要的權(quán)利，以保證基金托管人在發(fā)現(xiàn)基金管理人違規(guī)時(shí)可以據(jù)此采取相應(yīng)措施予以糾正。