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法律和法規(guī)的關系

時間:2024-01-24 17:05:46

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法律和法規(guī)的關系

第1篇

    一、pH=a酸溶液的稀釋常用規(guī)律:

    (1)強酸溶液稀釋時將水看作c(H+)=10-7mol/L的酸,其計算表達式可以表示為:

    c(H+)稀釋=。于是則有:對于pH=a強酸溶液將體積稀釋原來的10n倍時,則所得溶液的pH增大n個單位,即pH=a+n;(注意pH一定小于7)。

    (2)對于pH=a弱酸溶液將體積稀釋原來的10n倍時,則所得溶液的pH則滿足如下不等式關系:a (3)無限稀釋,不論酸的強弱,因水的電離已是影響pH的主要因素,pH均趨向于7(當pH接近6的時候,再加水稀釋,由水電離提供的

    不能再忽略,即強酸的濃度接近于10-7mol/L時,無論稀釋多少倍,其pH只能是接近于7,仍要小于7而顯酸性。)。

    (4)同體積同pH的強酸和弱酸,同倍稀釋,強酸的pH變化大化學論文化學論文,弱酸的pH變化小。

    例1、稀釋下列溶液時,pH值怎樣變化?

    (1)10mLpH=4的鹽酸,稀釋10倍到100mL時,pH=

    (2)pH=6的稀鹽酸稀釋至1000倍,pH=

    解析:(1)pH=4,即[H+]=1×10-4mol/L,稀釋10倍,即c(H+)=1×10-5mol/L,

    所以pH=5。

    (2)當強酸、強堿溶液的H+離子濃度接近水電離出的H+離子濃度(1×10-7mol/L)時,水電離出的H+離子濃度就不能忽略不計論文的格式。所以pH=6的稀鹽酸,稀釋1000倍時:c(H+)=(1×10-6+999×10-7)/1000=1.009×10-7 mol/L, pH=6.99,由此可知溶液接近中性而不會是pH=9。

    例2、 常溫下pH=1的兩種一元酸溶液A和B,分別加水1000倍稀釋,其pH與所加水的體積變化如下圖所示,則下列結論中正確的是( )

    (A)A酸比B酸的電離程度小 (B)B酸比A酸容易電離

    (C)B是弱酸,A是強酸 (D)pH=1時,B酸的物質的量濃度比A酸大

    解析:如果一元酸是強酸,pH=1時,c(H+)=1×10-1mol/L,加水稀釋103倍后,此時,c(H+)=1×10-4mol/L,pH=4。如果是一元弱酸,則1

    二、pH=a堿溶液的稀釋常用規(guī)律:

    (1)強堿溶液稀釋時將水看作c(H+)=10-7mol/L的堿,其計算表達式可以表示為:

    c(OH-)稀釋=。于是則有:對于pH=a強堿溶液將體積稀釋到原來的10n倍時,則溶液的pH減小n個單位(最后結果不得小于或等于7)。

    (2)對于pH=a弱堿,溶液將體積稀釋到原來的10n倍時,a-n (3)無限稀釋,不論堿的強弱,因水的電離已是影響pH的主要因素,pH均趨向于7(當pH接近8的時候,再加水稀釋,由水電離提供的

    不能再忽略,即強堿溶液中的[OH-]≤10-8mol/L時化學論文化學論文,則無論稀釋多少倍,其pH只能接近于7,仍大于7而顯堿性)。

    (4)同體積同pH的強堿和弱堿,同倍稀釋,強堿的pH變化大,弱堿的pH變化小。

    例3、稀釋下列溶液時,pH值怎樣變化?

    (1)pH=11的NaOH溶液稀釋100倍,所得溶液的pH=

    (2)pH=11的NH3·H2O溶液稀釋100倍,所得溶液的pH=

    (3)pH=9的NaOH溶液稀釋1000倍,所得溶液的pH= 解析:(1)pH=11的NaOH溶液稀釋100倍,稀釋后所得溶液中c(OH-)仍以NaOH

    溶液中c(OH-)占主導,所以可直接利于規(guī)律(1)求得所得溶液的pH為9。

    (2)因為NH3·H2O溶液為弱電解質,存在電離平衡,可直接利于規(guī)律(2)求得所得溶液的pH為:9

    (3)pH=9的NaOH溶液稀釋1000倍時,由水電離提供的OH- 不能忽略,其pH只能接近于7

    例4、把1mL0.2mol/L的NaOH加水稀釋成2L溶液,在此溶液中由水電離產生的

    OH-,其濃度接近于

    (A) 1×10-4 mol/L (B) 1×10-8 mol/L

    (C) 1×10-11 mol/L (D) 1×10-10mol/L

    解析:溫度不變時,水溶液中氫離子的濃度和氫氧根離子的濃度乘積是一個常數(shù)。在酸溶液中氫氧根離子完全由水電離產生,而氫離子則由酸和水共同電離產生。當堿的濃度不是極小的情況下,由堿電離產生的氫氧離子總是遠大于由水電離產生的(常常忽略水電離的部分),而水電離產生的氫離子和氫氧根離子始終一樣多。所以,堿溶液中的水電離的氫離子的求算通常采用求算氫氧根離子。

    稀釋后C(OH-) =(1×10-3L×0.2mol/L)/2L = 1×10-4mol/L,

    C(H+) = 1×10-14/1×10-4 = 1×10-10 mol/L,所以答案可選(D)。

    三、同體積同pH的一強和一弱,稀釋到同pH時,體積大小關系

    (1)體積相同,pH相同的強酸溶液與弱酸溶液,分別加水稀釋m倍和n倍,稀釋后溶液的pH仍相同,則m與n的關系為m

    (2)體積相同,物質的量濃度相等濃度的強酸溶液與弱酸溶液,分別加水稀釋m倍和n倍,稀釋后溶液的pH仍相同,則m與n的關系為m>n,即強酸溶液稀釋的倍數(shù)大。

    同理:強堿溶液與弱堿溶液化學論文化學論文,上述(1)(2)結論仍成立論文的格式。

    例5、體積相同,濃度為0.1mol/L的NaOH溶液、氨水,分別加水稀釋m倍和n倍,溶液的pH都變?yōu)?,則m與n的關系為( )

    (A)4m=n (B)m=n(C)mn

    解析:若稀釋相同倍數(shù),則稀釋后NaOH溶液和氨水的物質的量濃度相等,但是NaOH溶液的pH大,要使pH相同,則NaOH溶液稀釋的倍數(shù)大些,所以m>n選(D)。

    例6、體積相同,pH相同的NaOH溶液、氨水,分別加水稀釋m倍和n倍,稀釋后溶液的pH仍相同,則m與n的關系為( )

    (A)4m=n(B)m=n (C)mn

    解析:體積相同,pH相同的NaOH溶液、氨水若稀釋相同倍數(shù),則稀釋后NaOH

    溶液的pH變化大(即減小程度大),而氨水的pH變化小(即減小程度小),因為稀釋過程中氨水的電離程度增大,要使pH相同,則氨水溶液稀釋的倍數(shù)大些,所以m

    鞏固練習

    1 、有兩瓶pH=2的酸溶液,一瓶是強酸,一瓶是弱酸。現(xiàn)只有石蕊試液、酚酞試液、pH試紙和蒸餾水,而沒有其它試劑。簡述如何用最簡便的實驗方法來判別哪瓶是強酸。

    2、pH=2的A、B兩種酸溶液各1mL,分別加水稀釋

    到1000mL,其溶液的pH與溶液體積(V)的關系如右圖

    所示,則下列說法正確的是( )

    A.A、B兩種酸溶液物質的量濃度一定相等

    B.稀釋后A酸溶液酸性比B酸溶液強

    C.a=5時,A是弱酸,B是強酸

    D.若A、B都是弱酸,則5>a>2

    3、常溫下,從pH=3的弱酸溶液中取出1mL的溶液,加水稀釋到100mL,溶液的pH為_________。

    4、相同條件下,等體積、等pH的醋酸溶液和鹽酸分別加水稀釋后,溶液的pH仍相同化學論文化學論文,則所得溶液的體積 ( )

    (A)仍相同(B)醋酸大 (C)鹽酸大 (D)無法判斷

    參考答案及提示

    1、答案:各取等體積酸溶液用蒸留水稀釋相同倍數(shù)(如100倍),然后用pH試紙

    分別測其pH,pH變化大的那瓶是強酸。(提示:本題可利用同體積同pH的強酸和

    弱酸,同倍稀釋,強酸的pH變化大,弱酸的pH變化小這一規(guī)律)

    2、答案:(D) (提示:由圖可以看出,A酸稀釋時pH的變化較B酸稀釋時pH的變化明顯,且稀釋后pHA>pHB,表明A酸的電離程度要比B酸的大,酸性A強于B,故A、B都錯誤。稀釋1000倍后,若A酸溶液的pH從2增大至5,則表示c(H+)減小到原來的1/1000,證明A酸原來就完全電離,所以A是強酸;B酸溶液稀釋后的pH<5,則表示B未完全電離,所以B是弱酸,故C錯誤)。

    3、答案3~5(提示:本題可利用:對于pH=a弱酸溶液將體積稀釋原來的10n倍時,

第2篇

根據(jù)市政府辦公廳《關于在全市深入開展整治違法排污企業(yè)保障群眾健康環(huán)保專項行動的通知》(成辦函[20*]140號)精神,市政府決定從20*年7月下旬至11月上旬在全市范圍內深入開展整治違法排污企業(yè)保障群眾健康環(huán)保專項行動。為配合環(huán)保部門和其他職能機關完成好全市環(huán)保違法整治工作,現(xiàn)將我區(qū)各鄉(xiāng)鎮(zhèn)(街道)依法治理辦公室、各基層法律服務所發(fā)揮職能作用、參與該項工作的有關事項安排如下:。

一、切實加強對環(huán)境保護法律法規(guī)的宣傳

我區(qū)各鄉(xiāng)鎮(zhèn)(街道)依法治理辦公室、各基層法律服務所要按照中央、省、市七部委“整治違法排污企業(yè)保障群眾健康環(huán)保專項行動工作方案”和“全國整治違法排污企業(yè)保障群眾健康環(huán)保專項行動考核辦法”的要求,結合本地的實際,針對“十五小”和“新五小”企業(yè)聯(lián)片污染是否反彈、城市噪聲污染、城市大氣污染以及飲用水源地污染和危險廢物污染等問題,有組織、有計劃地加大對《環(huán)境保護法》、《水污染防治法》、《大氣污染防治法》、《環(huán)境噪聲污染防治法》、《固體廢物污染環(huán)境防治法》和《放射性污染防治法》的宣傳教育力度。可以通過送法到企業(yè),組織污染企業(yè)法制培訓、講座,發(fā)放環(huán)保法律法規(guī)知識答卷,用污染案例“現(xiàn)身說法”以及組織律師、法律工作者設點咨詢和舉辦集中活動等多種形式,將中央、省、市整治違法排污企業(yè)保障群眾健康環(huán)保專項行動的目的、意義、范圍和相關環(huán)保法律法規(guī)知識向所在地干部、群眾、企業(yè)經營管理人員宣傳。引導政府堅持依法行政、正確處理經濟建設與環(huán)境保護的關系,引導企業(yè)合法生產,正確處理生產經營與保護群眾健康的關系,進一步完善、落實環(huán)境保護違法案件的移交、移送、受理和處理制度,保證專項行動順利開展。

二、積極參與配合專項行動

各鄉(xiāng)鎮(zhèn)(街道)依法治理辦公室、各基層法律服務所要根據(jù)本地開展專項行動的計劃、工作要求和時間安排,積極參與配合專項行動。選派精通環(huán)保法律法規(guī)的律師、法律工作者和法制宣傳員參加到專項行動中去,一是加強環(huán)保法律法規(guī)知識的宣傳;二是通過信息、簡報宣傳專項行動的依法治理過程和專項行動的治理成果;三是通過攝影、攝像搜集專項行動和法制宣傳的資料、圖片,適時在本地的宣傳櫥窗、法制宣傳專欄和板報、墻報中宣傳報道。

三、積極為群眾提供法律服務

各鄉(xiāng)鎮(zhèn)(街道)依法治理辦公室、各基層法律服務所要積極引導律師和基層法律服務工作者,為受到違法排污企業(yè)侵害,有訴求的群眾提供優(yōu)質高效的法律服務;對受到違法排污侵害,有訴求且符合法律援助條件的貧、弱、殘群眾要積極提供法律援助。

第3篇

今天是2013年4月3日,我認真聆聽了題為《全面推進依法治校實施綱要》的講座。教授淵博的知識、豐富的閱歷、幽默詼諧的語言以及樂觀向上的生活態(tài)度給我留下了深刻的印象。但讓我深受啟發(fā),感受頗深的是“依法治校,勢在必行”。依法治校已經提了很多年了,什么是依法治校?所謂依法治校,就是在民主的基礎上,依照憲法和法律的規(guī)定,尤其是教育法律法規(guī)的規(guī)定,運用法律手段、經濟手段和行政手段等來治理學校、管理學校的各項事務,使學校的各項工作逐步走上法制化、規(guī)范化的軌道。

季教授講座中重點向我們闡述了法制的三種含義。其中第二種含義“立法、執(zhí)法、司法、普法和法律監(jiān)督等活動和過程”,是對法制內容的概括,并對五部分內容進行了詳細的解讀,在此基礎上進一步闡述了立法是最重要的法制內容。此外,還結合校園發(fā)生的傷害事件向我們詳細的闡述了教育的法律關系,為我們正確分析校園傷害事件的責任問題指明了方向。季教授采用漫談的形式為我們進行了一場法律常識的教育,使我們受益匪淺,引發(fā)了我們深深的思考:依法治校是當今學校管理的必由之路。

毋庸置疑,隨著我國法制化進程,人們的法制觀念增強了。學校的管理不能只滿足于“平安”,必須法制化、民主化。學校管理中的“人治”行不通了,不懂得法律,不遵守法律的管理也是行不通的。一天的學習,自己對教育法律、法規(guī)的概念有了更清晰的理解,講座讓我明確了學校教育中涉及的法律法規(guī)文件。認識到學習法律、法規(guī)的重要性,一定要認真組織教師進一步加強對教育法律、法規(guī)的學習,深化對法律知識的理解,準確把握教育法律、法規(guī)的內涵,做到知法、懂法、用法。積極建設民主校園、和諧校園、平安校園。

那么,我們又如何依法治校呢?我覺得應從以下幾個方面來實施:

1、樹立依法治校的管理理念。

2、加強宣傳,增強法制觀念。

3、健全學校規(guī)章制度。

4、實行崗位責任制。

第4篇

法與金融學理論主要是研究法制建設與金融發(fā)展之間的關系。MM定理認為,證券的本質在于它所代表的未來可預期的現(xiàn)金流,但是它對存在同類型證券的不同國家之間為什么出現(xiàn)金融發(fā)展程度差異卻無法給出答案。自此,LLSV首次將法律因素引入到解釋金融發(fā)展具體研究中,強調法律環(huán)境因素對金融發(fā)展存在重要影響,國別間的金融發(fā)展差異很大原因是法律制度的差異。同時,該文章的發(fā)表標志著法與金融理論的誕生,并從此引起越來越多的經濟金融學家和法學家們的關注,共同推動法與金融理論進一步完善發(fā)展,最終形成了一門由金融學和法學交叉形成的新學科——法與金融學。它主要是應用經濟金融學與計量經濟學分析方法研究法律制度建設與金融、金融體系、金融資源配置效率等方面的影響。綜上所述,國內外學者在法制建設和金融發(fā)展的關系都進行了較為深入的研究。就國內學者而言,由于他們選取的指標不同,得出的結論也存在較大的差異。近年來,我國法制建設,特別是金融法制建設取得很大的進步,這為重新檢驗法制建設是否促進了金融發(fā)展提供了基礎。因此,本文在借鑒談儒勇、吳興奎和魏鋒的研究方法基礎上,綜合他們的研究方法,并對指標、研究方法加以改進,選擇2005-2013年的數(shù)據(jù),研究我國法制建設是否促進了金融發(fā)展。

二、研究設計

(一)樣本的選擇

鑒于研究所需數(shù)據(jù)的可獲得性,本文選取了我國23個省(市、自治區(qū))作為研究樣本。其中,東部地區(qū)包括北京、天津和上海市以及江蘇、浙江、福建、山東和廣東省等8個省(市);中部地區(qū)包括吉林、安徽、海南、江西、河南、湖北和湖南等7個省份;西部地區(qū)包括四川、貴州、云南、陜西、寧夏、青海、新疆和重慶等8個省(市、自治區(qū))。

(二)變量選擇和數(shù)據(jù)來源

本文研究所需的變量主要有金融發(fā)展、法制建設和相關控制變量等3個指標變量。

(三)研究模型選擇及方法

由于面板數(shù)據(jù)模型可以將截面數(shù)據(jù)和時間序列數(shù)據(jù)有效地結合起來。

三、實證結果及分析

金融發(fā)展指標變量和法制建設指標變量以及控制指標變量表現(xiàn)出較強的區(qū)域性特征。東部地區(qū)樣本除了財政支出和全社會固定資產投資占地區(qū)生產總值的比率外,其余指標均高于全國、中部和西部地區(qū)樣本平均水平;而中部地區(qū)樣本除了全社會固定資產投資和社會消費品零售總額占地區(qū)生產總值的比率高于全國樣本平均水平外,其余指標均低于全國樣本平均水平,同時,與西部地區(qū)樣本相比,也僅有社會消費品零售總額和進出口總額占地區(qū)生產總值的比率高于西部樣本平均水平。這可能與西部大開發(fā)、中部崛起以及財政轉移支付有關。

四、結論及建議

通過利用2005-2013年23個省(市、自治區(qū))的面板數(shù)據(jù)回歸分析,得出法制建設變量指標與金融發(fā)展指標之間存在正向關系的結論,說明法與金融學理論在我國是適用的。同時,通過分地區(qū)面板數(shù)據(jù)回歸分析結果看,法制建設對區(qū)域金融發(fā)展的影響呈現(xiàn)比較明顯的區(qū)域性特征,說明可以通過加強法制建設縮小地區(qū)之間的金融發(fā)展差異。因此,本文結合上述結論,就如何加強金融法制建設提出如下建議:

(一)進一步完善金融法律法規(guī)體系

完善的金融法律法規(guī)體系是金融發(fā)展建設的基礎條件,更是是落實依法治國的必要條件。建議廢除那些不合事宜的、阻礙金融資源合理配置的法律法規(guī),并以“健全基礎金融法制法規(guī)法律、填補金融制度空白、改善金融執(zhí)法環(huán)境、整合金融法規(guī)資源、完善金融保障”為目標,通過“立、改、廢”等措施,制定適應我國金融改革和穩(wěn)定發(fā)展相匹配的具有前瞻性的法律法規(guī)。就目前而言,應進一步加快完善《商業(yè)銀行法》《信托法》《證券法》等系列基礎性金融法律法規(guī)。進一步加快金融機構和業(yè)務方面的立法,健全法規(guī),為金融機構和業(yè)務開展、退出等提供法律依據(jù)。進一步健全金融安全網立法、特別是針對影子銀行、互聯(lián)網金融、民間融資等方面的立法,建立金融創(chuàng)新和法制建設聯(lián)動機制,防止風險轉嫁,維護金融穩(wěn)定。加強對利率市場化、匯率市場化、資本項目可自由兌換等改革深水區(qū)方面的立法,為改革保駕護航。

(二)進一步提高監(jiān)管執(zhí)法水平

堅持依法行政,嚴格遵守相關法律法規(guī),樹立執(zhí)法權威,進一步建立健全金融綜合執(zhí)法檢查制度,推進執(zhí)法檢查主體、程序、責任等透明化,完善金融綜合執(zhí)法檢查、調查取證、封存文件資料、案卷評查等制度和程序,提高執(zhí)法效率和公信力。進一步制定、完善和細化處罰標準,防止出現(xiàn)隨意處罰、盲目處罰現(xiàn)象。加強“一行三會”等部門間的合作,明確職責分工,防止監(jiān)管交叉和空白現(xiàn)象發(fā)生。進一步加強金融執(zhí)法人才隊伍建設,建立新法解讀、法律培訓、合規(guī)宣講、案例警示等宣傳教育形式,定期開展集中教育,持續(xù)推進金融執(zhí)法人員學法、懂法、守法、用法,不斷增強執(zhí)法人員的法律意識、法治思維和專業(yè)能力。

(三)進一步加大違法懲戒力度

第5篇

論文關鍵詞 技術標準 技術法規(guī) 法律規(guī)范

一、技術標準的含義

在我國,關于技術標準的含義主要有以下幾種代表性說法:

1.GB39351—83《標準化基本術語第一部分》,將標準定義為:“對重復性事物和概念所作的統(tǒng)一規(guī)定。它以科學技術和實踐經驗的綜合成果為基礎,經有關方面協(xié)商一致,由主管機構批準,以特定形式,作為共同遵守的準則和依據(jù)。”

2.《標準化和有關領域的通用術語第1部分:基本術語》(GB/T3935.1—1996):“標準是指為在一定的范圍內獲得最佳秩序,對活動或其結果規(guī)定共同的和重復使用的規(guī)則、導則或特性的文件。該文件經協(xié)商一致制定并經一個公認機構的批準。標準應以科學、技術和經驗的綜合成果為基礎,以促進最佳社會效益為目的。”

3.GB—T20000.1—2002《標準化工作指南第1部分通用詞匯》:

標準是指:“為了在一定的范圍內獲得最佳秩序,經協(xié)商一致制定并由公認機構批準,共同使用的和重復使用的一種規(guī)范性文件。(注:標準宜以科學、技術和經驗的綜合成果為基礎,以促進最佳的共同效益為目的)

另外該指南還指出定義了“可公開獲得的標準”,即:“作為標準,它們可以公開獲得,以及必要時可通過修正或修訂以保持與最新技術水平同步,所以,國際標準、區(qū)域標準、國家標準、行業(yè)標準和地方標準可視為公認的技術規(guī)則。

二、技術標準與技術法規(guī)、強制性標準

WTO《技術性貿易壁壘協(xié)議》將技術性貿易壁壘分為技術法規(guī)、技術標準和合格評定程序。

(一)技術法規(guī)

技術法規(guī)是規(guī)定強制執(zhí)行的產品特性或其相關工藝和生產方法,包括可適用的管理規(guī)定在內的文件,如有關產品、工藝或生產方法的專門術語、符號、包裝、標志或標簽要求。

(二)技術標準

技術標準是經公認機構批準的、規(guī)定非強制執(zhí)行的、供通用或反復使用的產品或相關工藝和生產方法的規(guī)則、指南或特性的文件。可見技術法規(guī)與技術標準性質不同,其關鍵區(qū)別是前者具強制性,而后者是非強制性的。

ISO/IEC導則第2部分(1996年版)強制性標準一詞首次出現(xiàn)是在該導則第11章“法規(guī)中的標準引用”的第11.4條,其含義是“借助于法律或在法規(guī)中專門引用而強制性地應用標準”。這表明,國際上的標準具有的強制作用來源于法律規(guī)定或法規(guī)引用,不是標準本身。

但是,1988年《中華人民共和國標準化法》第七條規(guī)定:“國家標準、行業(yè)標準分為強制性標準和推薦性標準。保障人體健康,人身、財產安全的標準和法律、行政法規(guī)規(guī)定強制執(zhí)行的標準是強制性標準,其他標準是推薦性標準。這就表明了強制性標準在強制性方面就等同于技術法規(guī)。只是在效力位階上尚未達到法規(guī)的地位,而僅僅是一種規(guī)范性文件。但是這并不影響其法律規(guī)范的性質。

省、自治區(qū)、直轄市標準化行政主管部門制定的工業(yè)產品的安全、衛(wèi)生要求的地方標準,在本行政區(qū)域內是強制性標準。對于強制性標準的效力,該法第十四條規(guī)定:“強制性標準,必須執(zhí)行。不符合強制性標準的產品,禁止生產、銷售和進口。推薦性標準,國家鼓勵企業(yè)自愿采用。并且該法第四章規(guī)定了相應的法律責任,例如該法第二十條規(guī)定:“生產、銷售、進口不符合強制性標準的產品的,由法律、行政法規(guī)規(guī)定的行政主管部門依法處理,法律、行政法規(guī)未作規(guī)定的,由工商行政管理部門沒收產品和違法所得,并處罰款;造成嚴重后果構成犯罪的,對直接責任人員依法追究刑事責任。”由此可見我國的技術標準與國際上技術標準的定義不同,并不排除技術標準的強制性,及以國家公權力強制某些生產經營活動符合一定的技術要求。2002年的《關于加強強制性標準管理的若干規(guī)定》進一步將強制性標準或強制條文的內容限定在下列范圍:(1)有關國家安全的技術要求;(2)保護人體健康和人身財產安全的要求;(3)產品及產品生產、儲運和使用中的安全、衛(wèi)生、環(huán)境保護等技術要求;(4)工程建設的質量、安全、衛(wèi)生、環(huán)境保護要求及國家需要控制的工程建設的其他要求;(5)污染物排放限值和環(huán)境質量要求;(6)保護動植物生命安全和健康的要求;(7)防止欺騙、保護消費者利益的要求;(8)維護國家經濟秩序的重要產品的技術要求。該規(guī)定進一步明確了強制性標準的適用范圍。因此不能簡單地用國際上有關技術標準的規(guī)定套用我國的技術標準,否認技術標準實際上發(fā)揮的規(guī)范作用,尤其是強制性標準具有的強制力。

三、技術標準的性質

在我國通說認為法律規(guī)范由國家機關制定或認可、由國家強制力保證其實施的一般行為規(guī)則。規(guī)范一般可分為技術規(guī)范和社會規(guī)范兩大類。法律規(guī)范是社會規(guī)范的一種。在當前技術發(fā)展極端復雜的情況下,沒有技術規(guī)范就不可能進行生產,違反技術規(guī)范就可能造成嚴重的后果,如導致生產者殘廢或死亡,引起爆炸、火災和其他災害等。因此,國家往往把遵守技術規(guī)范確定為法律義務,從而成為法律規(guī)范。對違反技術規(guī)范造成的嚴重危害,要求承擔法律責任。技術規(guī)范與作為社會規(guī)范之一的法律規(guī)范既有區(qū)別又有密切的關系,法律規(guī)范可以規(guī)定有關人員負有遵守和執(zhí)行技術規(guī)范的義務,并確定違反技術規(guī)范的法律責任,技術規(guī)范則成為法律規(guī)范所規(guī)定的義務的具體內容。

基于以上理論基礎,可以看出強制性標準完全具有法律規(guī)范的特征,是一種法律規(guī)范。但是有學者主要從法律規(guī)范的形式要件上質疑強制性技術標準的法律規(guī)范屬性。有學者指出:“法律規(guī)范所以區(qū)別于其他的社會規(guī)范,并不僅在于強制力的性質和程度、制定和實施方式、國家參與性方面,更在于其組成結構的獨特性。法律規(guī)范總是通過一定的結構表現(xiàn)出來,符合結構的一切特點。當然法律規(guī)范的結構從不同的角度又可以作出不同的分類,從法律的語言表現(xiàn)角度,存在法律規(guī)范文法結構;從法律體系角度,存在法律規(guī)范系統(tǒng)結構;從法律規(guī)范的組成要素的關系的角度,存在法律規(guī)范的邏輯結構。其中法律規(guī)范的邏輯結構則是我們研究的重點。”關于法律規(guī)范的邏輯結構,主要有兩種觀點,其中第一種是“三要素說”,該學說認為,法律規(guī)范結構由假定、處理和制裁三大要素組。第二種是“兩要素說”,認為法律規(guī)范由行為模式和法律后果兩大要素組成。雖然學說存在差異,但是它們都強調了法律規(guī)范的整體性,即均應當包括一定的制裁因素或者法律后果在里面,也就是說沒規(guī)定法律后果的某些規(guī)范或者要求并不是法律規(guī)范,法律規(guī)范的后果是能夠在法律上成立,也就是能夠由強制力保證相關要求的實施,對違反者施加不利的后果。鑒于此,有學者認為技術標準并不能構成法律規(guī)范,因為在相關的技術標準文本中并未規(guī)定法律后果。“從標準的外在名稱、形式、結構和內容,以及制定和頒布程序來看,它都不符合法律規(guī)范的外形。”

但是,一個不可爭辯的事實是,強制性標準的法律后果已經被兜底性地規(guī)定在1988年《標準化法》之中,其第四章規(guī)定了相關的法律責任。例如第二十條規(guī)定:“生產、銷售、進口不符合強制性標準的產品的,由法律、行政法規(guī)規(guī)定的行政主管部門依法處理,法律、行政法規(guī)未作規(guī)定的,由工商行政管理部門沒收產品和違法所得,并處罰款;造成嚴重后果構成犯罪的,對直接責任人員依法追究刑事責任。”又如第二十一條規(guī)定:“已經授予認證證書的產品不符合國家標準或者行業(yè)標準而使用認證標志出廠銷售的,由標準化行政主管部門責令停止銷售,并處罰款;情節(jié)嚴重的,由認證部門撤銷其認證證書。”另外,在《產品質量法》、《合同法》、以及《刑法》中在認定不合格產品時都援引了國家標準或者行業(yè)標準。由此可見,強制性國家標準已經成為我國法律體系不可或缺的一部分,已經成為立法、司法、執(zhí)法以及守法活動的重要指導。判斷強制性標準是不是法律規(guī)范不能局限于具體的標準行文本身,而應當將其放到整個技術標準法律體系之中進行判斷。法律規(guī)范并不要求具體的規(guī)范表述中直接涵蓋所有的要素,而是可以隱含某些要素,或者援引其它法律規(guī)范進行補充,最明顯的例子就是刑法中往往存在空白刑事規(guī)范,即相關的構成要件需要援引其它法律規(guī)范的刑法規(guī)范。“與完備刑法規(guī)范相比較而言,空白刑法規(guī)范最顯著的特征即表現(xiàn)為存在較大規(guī)范彈性,其構成要件的完備需要援引具體的非刑事部門法律法規(guī)內容進行規(guī)范要素判斷,才能在具體個案中實現(xiàn)構成要件明確性。”

對技術標準法律規(guī)范性質的另一種質疑來源于技術標準所規(guī)制的對象。例如,有學者指出“……從本質上講,標準和法律是兩種性質不同的規(guī)范。標準只是一種規(guī)定事或物的技術特性或特征的技術規(guī)范,是調整人和自然之間關系的技術規(guī)則,而法律是以權利義務為內容的調整人和人之間關系的社會規(guī)則;標準是針對‘事或物’的規(guī)則,而法律是調整人的行為關系的準則;標準具有技術性、科學性、合理性和可實踐性,而法律則具有人為性、規(guī)范性、正當性和強制性。”但是,應當注意的的是,規(guī)定的事或物的特征必定是認為的事或者物,而決不能是自然或其規(guī)律,而在規(guī)定這些事或者物的技術特征時必然會影響到與此事或者物有關的人的權利和義務。正如物權法的調整客體雖然是物,但是最終調整的還是人與人之間的關系。所以,從標準所規(guī)制的對象的角度并不能否定強制性技術標準的法律規(guī)范屬性。技術標準與一般行為規(guī)范的重要區(qū)別在于,他將人們的某種行為方式或者結果予以量化來規(guī)范人們的行為。

第6篇

**同志熱愛勞動爭議仲裁工作,有高度的事業(yè)心和責任感。擁護黨的路線方針政策,模范遵守國家法律法規(guī),敢于堅持原則,秉公辦案。在工作中不但注重理論學習、提高自身素質、參加各種培訓,還不斷培養(yǎng)和練習本科室的新同志,不斷提高科室整體人員的政治素質和業(yè)務水平,克服人手少、案件多、工作量大的困難,運用熟練把握的勞動法律法規(guī),熱心為人民服務和為企業(yè)服務。在科室內創(chuàng)建并獲得“三優(yōu)”文明窗口達標單位。近年來連連獲得局系統(tǒng)的先進集體,20**年個人獲得全市工作先進個人。在接待來訪人員方面,堅持做到熱情接待每一位來訪人員,文明講好每一句話,準確解答好每一個問題,座右銘是:一張笑臉相迎,一杯熱茶暖心,一張椅子讓座,一顆誠心辦事。由于有耐心解釋政策法律的工作方法方式,引導來訪人員走司法程序解決爭議問題,使來訪人員激動的情緒變得較為平和。20**年,為了貫徹實施《勞動法》,配合**市全面實施勞動合同制度,**同志編寫了《全面實行勞動合同制度知識手冊》一書,在全**市企業(yè)和職工中發(fā)行,深受企業(yè)和職工的歡迎,通過該書全面宣傳勞動法律法規(guī)知識,促使用人單位完善各項規(guī)章制度,規(guī)范治理,減少勞動爭議的發(fā)生,也促使職工對照勞動法律法規(guī)維護了自己的合法權益,使**市全面實行勞動合同制度順利實施。

20**年**市有大批下崗職工需要出“中心”,為使職工能夠平穩(wěn)地出“中心”,**同志(代政府)起草了《**市國有企業(yè)下崗職工解除勞動關系和離崗退養(yǎng)相關待遇規(guī)定》,北政發(fā)[20**]95號,使大批下崗職工出“中心”有了政策依據(jù)。對**市的社會穩(wěn)定起到了很大的作用。

近年來,**同志主持處理的一千多件勞動爭議案件中,注重調解處理,在多次調解失敗以后才做出裁決。大部分案件通過調解的方式得到了很好地解決,調解的案件雙方當事人都非常滿足。在裁決的案件中,有80的案件,雙方當事人是滿足的,10至15不服仲裁向法院,只有2件做部分改判。說明了他們在處理勞動爭議案件過程中是公正的,是嚴格按照法律法規(guī)辦事的,也說明了他們的辦案水平在不斷提高;他們堅持以事實為依據(jù),以法律為準繩的辦案原則和辦案作風是有目共睹的;他們克服了方方面面干預和壓力,用實際行動維護了企業(yè)和勞動者的合法權益,維護了法律的尊嚴,促進了勞動關系的協(xié)調發(fā)現(xiàn),為建設社會主義和諧社會做出了貢獻。

近年來,國有企業(yè)轉制、退出,碰到了許許多多的問題,**同志運用熟練把握的政策和法律為本地區(qū)出臺政策提供了很好的意見和建議,企業(yè)轉制過程中碰到的許多問題都能得到一一解決,并義務為幫助企業(yè)審查轉制方案、提出修改意見,使**市國有企業(yè)轉制順利進行,比如,**市汽車運輸總公司的轉制,單位內部長期存積的問題多,涉及職工人數(shù)多、意見大、矛盾突出,職工反映強烈,多次上訪,假如這些問題得不到解決,可能會引起職工集體鬧

第7篇

建立市場經濟,必須反對市場壟斷。我國在建立社會主義市場經濟體制的過程中,也必須反壟斷,且重點要反行政壟斷。本文擬將根據(jù)我國新出臺的《反壟斷法》,并結合國情對行政壟斷制度作出進一步的探討和研究。

一、行政壟斷的定義

行政壟斷是指行政機關和法律、法規(guī)授權的具有治理公共事務職能的組織濫用行政權力,實施限制或妨礙競爭的行為。社會主義國家在建立公有制經濟制度和實行計劃經濟體制以后,幾乎無一例外地實行了行政壟斷。較之經濟壟斷,行政壟斷具有更為嚴重的市場排斥性。其結果是幾乎全部、徹底地取消了自由競爭的市場,導致了資源配制效率低下,國民經濟缺乏生機的后果。由于行政壟斷與市場經濟體制所追求的目標相悖,阻礙了資源配制的渠道,制約了技術的創(chuàng)新和擴散,并終極導致經濟發(fā)展的低效率。因此,我國在建立社會主義市場經濟體制的過程中,也必須反壟斷,且重點要反行政壟斷。以下的分析,主要以我國新出臺的《反壟斷法》為主。

二、行政壟斷的構成要件

(一)行政壟斷的主體要件。在行政壟斷四個構件中,主體要件及其重要。在我國《反壟斷法》中將行政壟斷的主體規(guī)定為:行政機關和法律、法規(guī)授權的具有治理公共事務職能的組織。因此,在我國《反壟斷法》中,明確規(guī)定具有治理公共事務職能的組織的也是行政壟斷的主體。

(二)行政壟斷的主觀要件。行政壟斷的主觀要件,是指行政壟斷是否以行政壟斷主體的主觀故意為必要條件。從反壟斷法理論關于壟斷狀態(tài)與壟斷行為的一般論述來看,兩者的主觀要件是不同的。所謂壟斷狀態(tài)就是“指在某種商品或貿易服務領域內,因市場規(guī)模、市場結構的原因產生市場弊害的情形”。壟斷行為是市場經營者為了獲取逾額壟斷利潤而故意實施限制、排斥競爭的行為。這種限制、排斥競爭的行為主觀上出自故意,客觀上對市場競爭造成損害,因而盡大部分國家都在立法中明確反對。

針對我國實際,從法律層面考慮,將行政壟斷狀態(tài)納進反壟斷是不可欲求的。因此,只有以限制競爭為主要目的的行政壟斷行為才屬于行政壟斷。行政壟斷的主觀要件只能表現(xiàn)為故意。

(三)行政壟斷的客體要件。行政壟斷的客體即行政壟斷所侵犯的社會關系。從法律角度觀之,不管是濫用經濟上風地位、合謀限制競爭,還是行政壟斷,都是對國家強制性法律的違反,都對國家、社會有害。行政壟斷與濫用經濟上風地位、合謀限制競爭等壟斷形式一樣,它所侵害的社會關系是市場的公平競爭秩序,是為國家法律所保護的社會主義市場競爭關系。實踐中行政機關的非法行為有很多,所侵害的社會關系也非常復雜,既有侵害國家行政治理秩序的,也有損害了國家、集體、公民財產權利或人身權利的。判定一種行政非法行為是否是行政壟斷的標準就是看這種非法行為所侵害的社會關系是不是競爭關系。只有侵犯市場競爭關系的行政非法行為才是行政壟斷。

(四)行政壟斷的客觀要件。行政壟斷的客觀要件即行政壟斷的客觀表現(xiàn),概括為濫用行政權力。在我國《反壟斷法》中采用了列舉式規(guī)定,具體表現(xiàn)為:

1.行政機關和法律、法規(guī)授權的具有治理公共事務職能的組織濫用行政權力,限定或者變相限定單位或者個人經營、購買、使用其指定的經營者提供的商品。

2.行政機關和法律、法規(guī)授權的具有治理公共事務職能的組織濫用行政權力,實施下列行為,妨礙商品在地區(qū)之間的自由流通:(1)對外地商品設定歧視性收費項目、實行歧視性收費標準,或者規(guī)定歧視性價格;(2)對外地商品規(guī)定與本地同類商品不同的技術要求、檢驗標準,或者對外地商品采取重復檢驗、重復認證等歧視性技術措施,限制外地商品進進本地市場;(3)采取專門針對外地商品的行政許可,限制外地商品進進本地市場;(4)設置關卡或者采取其他手段,阻礙外地商品進進或者本地商品運出;(5)妨礙商品在地區(qū)之間自由流通的其他行為。

3.行政機關和法律、法規(guī)授權的具有治理公共事務職能的組織濫用行政權力,以設定歧視性資質要求、評審標準或者不依法信息等方式,排斥或者限制外地經營者參加本地的招標投標活動。

4.行政機關和法律、法規(guī)授權的具有治理公共事務職能的組織濫用行政權力,采取與本地經營者不同等待遇等方式,排斥或者限制外地經營者在本地投資或者設立分支機構。

5.行政機關和法律、法規(guī)授權的具有治理公共事務職能的組織濫用行政權力,強制經營者從事本法規(guī)定的壟斷行為。

6.行政機關濫用行政權力,制定含有排除、限制競爭內容的規(guī)定。

以上四個構成要件,是判定行政壟斷的根本標準,缺一不可。

三、行政壟斷的成因

行政壟斷的成因,非常復雜和特殊。行政壟斷產生的直接原因,是傳統(tǒng)體制的滯留和局部利益的驅動,但進一步分析,卻可以發(fā)現(xiàn)潛伏著更加深層次的原因。首先,歷史上官商不分的傳統(tǒng)構成了行政壟斷的“歷史慣性”,加上嚴格計劃經濟體制下的政府集權,使行政壟斷在新的形式上得到了加固,改革開放后,在碰到市場經濟的負面效應時,也經常簡單回咎于缺乏治理,而再次強化早已駕輕就熟的行政干預,形成不良循環(huán)。其次,體制改革中的利益沖突是形成行政壟斷的制度根源,對地方利益的追求成為地方政府的主要目標,封閉、保護地方市場等行政壟斷行為皆出于此。第三,地方政府的政績評價標準和考核體制,過往很長一段時間以GDP為唯一指標,沒有全面落實科學發(fā)展觀。我國《反壟斷法》的制定是建立在對這些原因的正確熟悉和分析的基礎上。

四、規(guī)制行政壟斷的法律措施

通過以上的扼要分析,可以看出,現(xiàn)實中大量存在的行政壟斷的形成,有著相當復雜的歷史和現(xiàn)實原因,對行政壟斷進行規(guī)制,是整個中國改革進程中的一項綜合性工程。《中華人民共和國反壟斷法》的出臺,將反行政壟斷規(guī)定其中,客觀上會促使、推動行政治理體制的改革,《反壟斷法》對行政壟斷的法律規(guī)制有以下特點:

有專門的反壟斷執(zhí)法機構。反壟斷執(zhí)法機構有調查權,采取措施權及依法作出處理決定的權力。法律的權威來自于一個獨立的、集中的、同一的、專業(yè)的執(zhí)法體制和執(zhí)法機關,所以,由專門的反壟斷執(zhí)法機構來保證法律的實施,能夠和強大的行政壟斷主體相抗衡,《反壟斷法》的實施效果就會突顯出來。

有關法律責任的規(guī)定。法律責任包括民事責任、行政責任和刑事責任。在反壟斷法中對行政壟斷的法律責任有明確的規(guī)定。

綜上所述,我國反壟斷法的出臺,特別是其中有關行政壟斷的規(guī)制,使得我國在建立市場經濟體制中反行政壟斷的要求在制度層面上得到了落實。

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參考文獻:

李昌麒著,《經濟法學》中國政法大學出版社2002年版。

孔祥俊著,《反壟斷法原理》中國法制出版社2001年版。

曹士兵著,《反壟斷法研究》法律出版社1996年版。

第8篇

一、 工作業(yè)務

首先,自己對法律顧問和律師工作的積極性很高,所以在工作過程中積極努力、認真負責,取得了一些成績,也獲得了一些反思和收獲。

(一)訴訟業(yè)務方面

積極、主動、獨立主辦案件十多起,總標的額數(shù)億元人民幣。

案件涉及建設工程、聯(lián)營合同糾紛、合同糾紛、借貸糾紛、勞動糾紛、勞務承包糾紛等領域,涉及法律部門眾多,有些案件甚至觸及法律邊界和法理爭論點。置業(yè)顧問年終工作總結個人對每一個案件都認真分析歸類,比較準確地把握了法律關系。在此基礎上,進一步應用法律理論知識、訴訟技巧和實踐經驗(包括中外經典的訴訟案例實踐和技巧),不斷設定策略和變換策略,以便使對方進入我方的辯護思路,使審判法官的思路和自己的思路融入一體;在訴訟過程中,有規(guī)律地應用相關證據(jù)和事實,有策略、有步驟地進行辯護(起訴)、舉證、質證、辯論和法庭總結,使案件的走向與自己預先設想努力靠攏,達到預期的結果,為企業(yè)挽回損失和創(chuàng)造法律利潤。

在訴訟業(yè)務中,也很重視談判和調解,以便達到無訟解決糾紛的境界,努力打造和諧企業(yè),努力為社會的和諧做出積極的貢獻。

案件結案后,認真思考總結,包括糾紛的原因,企業(yè)操作中存在的風險點,并向企業(yè)提供相關的意見及建議,也包括自己辦案過程中的成功點和不足之處,常寫一些案件體會的思考。這樣使企業(yè)在法治企業(yè)的進程中不斷成長,也使自己在法律顧問(律師)的生涯中不斷成長,展望雙贏的藍圖。

(二)合同管理方面

2012年以來,審核了大量合同,總計150多份,出具法律意見或建議近400條,合同總標的額近9000萬,有力防范了合同風險和防止了由于合同可能帶來的損失。

首先,與相關單位和部門協(xié)商,制定、規(guī)范了合同審核、審批流程,從程序上防范由于不規(guī)范帶來的風險和損失。比如說合同會簽應該有哪些部門會簽,流程順序如何安排,有誰來簽字等。在合同管理流程規(guī)范方面,最突出的是相關要害部門和法律顧問,要在正式合同的草本上簽字確認,防止合同形成過程中合同篡改或責任不明確的弊端。

在合同審核過程中認真負責,從合同的方方面面周全地考慮,逐條地審查,提出相關有效而又操作性強的法律意見和建議。盡管有時工作量很大,但也不得有一點馬虎,審不完的合同,有時加班或帶回家去審查。目的只有一個,就是盡量把好和同關,為企業(yè)最大限度地消除風險和挽回可能發(fā)生的損失。

(三)積極參與商務談判

在法律顧問工作過程中,積極參與多起商務談判,并結合實際和管理提出相應的法律意見和建議,為商務談判提供有力的支撐。

在談判之前,積極搜集談判對方的資質、信用、資金、業(yè)績以及前景預測等信息,并規(guī)劃談判的步驟和策略。在談判過程中,有力地應用雙方(或多方)的利弊以及心理特征,及時調整策略和方法,以便達到雙方(或幾方)都能接受的條件,以便促成談判,達到雙贏,形成合作伙伴。

談判之后,認真總結經驗及不足,以便在將來的商務談判過程中更進一步。

二、 學習與實踐

法律顧問(律師)工作是一個理論性和實踐性都很強的工作。 在工作工程中,堅持每天學習理論知識,包括相關法律法規(guī)的學習,包括法律理論方面尤其國內外知名專家論文或論著的學習,并積極應用于實踐,檢驗于實踐。

在實踐過程中,及時調整和總結,把實踐過程中的心得、技巧、策略和方法,提升并融入到相關理論和法律法規(guī),使之升華到理論高度之后,又加深學習和理解了相關的法律理論和法律法規(guī),形成了在實踐中再學習,并用于指導實踐。

堅持每天學習英語知識,閱讀大量的英文資料,尤其注重合同和法律專業(yè)方面的英文學習;堅持每天看CCTV英語頻道。目的只有一個,就是逐漸把自己培養(yǎng)成為企業(yè)需要的、能處理國際商務的法律顧問。

三、 缺點與不足

有時候在工作過程中過于強調原則,過于較真,表現(xiàn)為處理事情有時不太靈活,今后需進一步改進。

再者,出具的法律或建議過于直率和犀利,不過我相信,自己會慢慢改變這種工作作風,使工作更為和諧一點。

第9篇

【關鍵詞】農民工;工傷認定;優(yōu)化建議

我國已經成為世界第二大經濟體,但經濟飛速發(fā)展的背后也有難掩的悲痛和犧牲,農民工工傷問題便是其中重要的一個。一直延續(xù)的城市農村的二元社會結構讓我國的《工傷保險條例》等核心法規(guī)無法適應農民工的季節(jié)性、流動性等特殊情況,以至于農民工的工傷求償權益得不到及時有效的保障,給農民工帶來巨大傷害和遺憾。本文試從農民工的弱勢情況和法律法規(guī)的現(xiàn)實規(guī)定進行分析,并提出幾點法律法規(guī)優(yōu)化的建議。

一、農民工的弱勢

1.1季節(jié)性、臨時性、流動性強。為了追求更多財富和轉移剩余勞動力,越來越多的農民紛紛奔向城市尋求更多的財富,但城鄉(xiāng)二元的戶籍制度和城市高昂的生活成本讓農民難以成為城市人口,“農民工”這一特殊的群體就此形成。據(jù)統(tǒng)計,截止2011年,農民工人數(shù)已超2.5億人,其中,外出農民工15863萬人,占總數(shù)的60%以上, i而這個數(shù)字還在不斷增加。他們無法在城市落戶,每年都要回家,隔年換一個地方,換一個工作,流動性和季節(jié)性特別強。由于專業(yè)有限,他們基本從事一些臨時性的工作。因此,他們的主要目的就是掙錢,對于勞動合同和保險合同等關注度極小。對于用人單位規(guī)避法律,減輕自己的風險和責任,把風險轉移到農民工的身上的做法,他們根本無力抗拒。

1.2法律意識淡薄。絕大多數(shù)農民工文化程度并不高,在農民工中,文盲占1.5%,小學文化程度占14.4%,初中文化程度占61.1%,高中文化程度占13.2%,中專及以上文化程度僅占9.8%。ii他們本就法律意識淡薄,外出之前并未接受相關的法律知識培訓,為了盡快找到工作,盡量多掙錢回家,并不愿意因為一紙合同而降低工資或者失掉機會。而用人單位面對農民工也對勞動合同避而遠之,想盡一切辦法來躲避勞動合同,逃避工傷保險,轉移風險,所以農民工大多數(shù)通過口頭約定合同,或者簽了合同也被用人單位收回,更談不上收集證據(jù)和運用法律武器維護自己的合法權益。

1.3維權力量單薄。當農民工與用人單位發(fā)生勞動糾紛之后,他們并沒有工會、社會組織的幫助,沒有親朋好友可以依靠,又不懂得法律,不知道如何去尋找證據(jù)和維權。政府也沒有那么大精力去幫助農民工打官司。盡管有農民工會采取法律維權,但是繁瑣的法律程序和漫長的救濟時間,金錢和時間成本很高,有時要來的賠償還不夠填付維權費用,高昂的維權成本讓農民工們有心無力,只能草草私了,甚至默默吞下不幸苦果。

1.4用人單位違法成本低。用人單位利用優(yōu)勢地位,不和農民工簽合同,霸占有關證據(jù)和材料,百般刁難。盡管法律規(guī)定了用人單位的無過錯責任和舉證責任的倒置,但在工傷案件中,用人單位仍享有合法的行政復議權和司法訴訟權,為了拖時間和讓農民工知難而退,用人單位不停復議和提訟,讓農民工沒有足夠證據(jù)、精力、金錢去通過訴訟解決問題,只能私了或降低賠償要求。更有甚者,用人單位拒不執(zhí)行仲裁裁決和法院判決,讓身處異地的農民工無計可施。

二、法律法規(guī)導致的工傷認定困難

目前我國現(xiàn)行的法律法規(guī)的規(guī)定與農民工特殊情況不符的地方主要有以下幾點:

2.1程序繁瑣。《工傷保險條例》規(guī)定來看,農民工發(fā)生工傷以后,需要證明事實勞動關系的存在,期間還需要勞動行政部門的工傷認定,然后才是勞動能力鑒定,確定賠付標準。僅工傷認定時候,農民工就需要向工傷認定部門要求提供下列有關材料:(1)本人申請;(2)身份證;(3)醫(yī)療診斷證明;(4)勞動合同書或有勞動關系的證明材料;(5)用人單位的營業(yè)執(zhí)照;(6)領取工資待遇的工資表;(7)交納工傷調查費等。僅認定期間就有勞動行政部門的調查核實,當事人之間的舉證、質證,有關機構的鑒定和結論等。據(jù)學者說明,如遇農民工與用工單位發(fā)生工傷糾紛,雙方又未簽訂書面勞動合同,則工傷維權糾紛可能經過的行政程序和司法程序多達13項。即使雙方簽訂了書面合同,經過的程序也達到10項。對于基本法盲的農民工來說,其程序之復雜程度和維權之成本可想而知。我們只能寄希望于一個農民工應該具有一個法學專業(yè)人士的法律專業(yè)水平。

2.2維權時間太長。據(jù)記者張慧莉的采訪,勞動行政部門自己也承認,遭受工傷的農民工依法維權時間過長是客觀存在的。專業(yè)律師和法院法官也不得不感嘆,農民工工傷維權拖上三年五載是個再正常不過的事情。時間的漫長,加上程序的繁瑣,并且一般農民工的工傷均發(fā)生在異地,他們沒有足夠的時間和財力在一個陌生的城市去支撐這么一場維權“戰(zhàn)爭”。對于繁瑣的程序和少則3年9個月,多則6年7個月的法律維權之路,農民工們耗不起,只能望洋興嘆。

2.3事實勞動關系確認困難。一是確認之證據(jù)困難。由于大多數(shù)農民工并未與用人單位簽訂書面勞動合同,一旦發(fā)生勞動糾紛,事實勞動關系的確認就是第一道關口。農民工多是與用人單位形成臨時性的雇傭關系,用人單位為了規(guī)避法律,采取不簽、簽后收回合同,簽訂合同,只簽勞動合同而不簽保險合同,關聯(lián)公司勞務派遣,毀滅證據(jù)等方式來撇清自己的責任。在實際中,事實勞動關系的確認卻是農民工進行工傷認定的前置程序,由于農民工的證據(jù)弱勢和用人單位的層層阻擾,勞動仲裁委員會也只能是有心無力。盡管勞動爭議仲裁法第6條規(guī)定了用人單位舉證責任倒置,但在用人單位花樣百出的規(guī)避手段面前,農民工要證明證據(jù)屬于用人單位掌握管理非常困難。并且接下來的工傷認定也因為不存在勞動關系而無法進行認定,導致農民工在認定事實勞動關系的時候非常被動,難享工傷待遇。二是確認主體問題。不同的確認主體對于農民工維權的救濟渠道難易和時間的長短有著直接的關系。學界有著不同的觀點,有學者認為,農民工工傷認定過中對事實勞動關系的確認權在勞動保障部門,其最終的確認權在人法院。人民法院行使的是事實勞動系的最終司法確認權,勞動爭議仲裁委員會無事實勞動關系的確認權。也有學者建議在勞動者與用人單位存在勞動關系爭議情形下。由工傷認定機關認定勞動關系還是由勞動仲裁部門對勞動關系予以確認,并不能一概而論,而要區(qū)分勞動關系爭議的性質作不同的處理:一是事實爭議;二是法律爭議。

2.4法律法規(guī)層級太低,針對性不強。農民工工傷認定主要還是依據(jù)國務院法規(guī)《工傷保險條例》和配套的各地方實施辦法以及《工傷認定辦法》,《關于確定勞動關系有關事項的通知》,《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》。雖然又出了針對農民工的《關于農民工參加工傷保險有關問題的通知》、《關于解決農民工問題的若干意見》、《關于實施農民工“平安計劃”加快推進農民工參加保險的通知》。但是,這些都僅是些法規(guī),效力較低。重要的是,這些法規(guī)主要是規(guī)定政府的責任和義務,實質上對農民工工傷認定困難問題的解決并沒有多大幫助。另外,工傷認定實行一元制,并沒有和人身損害的民事賠償所對接,這都是需要優(yōu)化完善的地方。

三、法律法規(guī)優(yōu)化建議

由上分析可知,我國的有關法律法規(guī)未適當考慮到農民工特殊情況,其規(guī)定的程序和期限與農民工情況正好相悖,造成了實際中農民工無法有效維護自己的合法權益,難享工傷待遇。面對如此巨大的社會群體,在二元戶籍制度繼續(xù)的情況下,本著保護勞動者合法利益立法原則。筆者提出以下幾點優(yōu)化建議:

3.1合理簡化程序,縮短時間。一,事實勞動關系確認主體為勞動行政部門或者法院,如此可避免仲裁前置的尷尬,保證農民工的救濟權利。在現(xiàn)有法律框架下明確事實勞動關系確認標準,特別是離退休人員返聘和建筑行業(yè)等特殊人群,減少用人單位利用勞務關系等避責投機行為。工傷認定要堅持工傷保險條例36條規(guī)定的認定原則:簡潔方便。由于工傷認定是勞動行政部門作出,可以行政復議和訴訟,撤銷時還需重新認定,程序繁瑣和長時間折騰,對于沒有專業(yè)知識,已經造成傷害的農民工來說,顯然是在超負重賽跑。因此,事實勞動關系的確認在勞動行政部門或者法院為主體情況下可以限制復議和訴訟次數(shù)。二,考慮到農民工的異地受傷和異地康復的情況,可以實現(xiàn)工傷認定的一年期限適當延長或者有充分證據(jù)證明有正當理由的可以延期提出。并且,工傷認定和勞動能力鑒定過程中的復議時間可以適當縮短,只有正當理由的才可以適當延期。三,也有學者建議在現(xiàn)階段,可以考慮將工傷認定和勞動仲裁程序合二為一,進一步方便農民工的工傷維權之路。更有學者建議,農民工遭受工傷以后,在用人單位有異議的情況下,先進行勞動能力鑒定,然后再提起勞動爭議仲裁,把事實勞動關系確認和工傷認定一并處理,以節(jié)省工傷認定時間,提高效率。iii

3.2規(guī)范用人單位勞動合同的簽訂,適當增加用人單位的違法成本。農民工工傷認定之所以如此復雜和困難,最重要的一個原因就是沒有規(guī)范的勞動合同。除了向農民工進行普法教育和適當培訓之外。更應該注重對用人單位的嚴格要求。可以立法規(guī)定,由勞動行政部門為用人單位設立信用檔案,建立獎懲機制,要求其逐步提高簽約率,對規(guī)避法律,不與農民工簽訂規(guī)范合同,或者簽后收回合同的用人單位可以采取強制措施。守法模范單位可以給予榮譽和稅收優(yōu)惠。嚴格用人單位對簽訂勞動合同的講解答疑責任,并報勞動行政部門備案。只有從源頭上規(guī)范了勞動合同的簽訂,農民工的權益才能得到切實有效的保障。另外,據(jù)學者石梅蘭指出,我國也可以嘗試確認口頭勞動合同的有效性。“從國外的有關規(guī)定來看,各國對勞動合同的形式要求并不嚴格,一般并不把書面形式作為合同生效的要件,如英國、日本、德國等國家的勞動法均未要求勞動合同必須采用書面形式。” iv此外,還可以考慮建立懲罰性賠償機制,主要針對用人單位的不合作和阻擾行為,用以填補農民工因此而增加的維權成本,遏制用人單位的惡意訴訟和阻擾行為。

3.3完善工傷適用法律體系。眾所周知,我國當前可以適用于農民工工傷認定的法律都是以國務院勞動行政部門出臺為主,層次較低,應急性和臨時性突出,體系也不夠完善,導致農民工在工傷認定過程中難以直起腰桿,無力對抗處于優(yōu)勢地位的用人單位。所以筆者建議,是否在平衡勞資雙方的原則下,同時考慮農民工的特殊情況,制定工傷保險法,配套特別的針對農民工的相關法規(guī)。對其中的嚴重投機行為和拒不合作行為,納入嚴格的刑事責任和懲罰性賠償機制進行規(guī)范。另外,工傷待遇屬于是一種補償性的賠償,是否可以考慮同時納入民事侵權賠償(如精神損害賠償),這樣更能充分保證農民工權益,即使農民工處于弱勢,用人單位不敢輕越雷池。

3.4根據(jù)實際強制優(yōu)先工傷和醫(yī)療保險。對于農民工來說,工傷保險和醫(yī)療保險的需要相對突出,各省市可以根據(jù)實際,加強對工傷保險基金的投入,對農民工適當調低參保的費率,同時要求用人單位強制參保。不僅減輕了用人單位的費用和成本,也能很好的保障農民工的權益,實現(xiàn)雙贏。

四、結語

農民工為我國社會經濟的發(fā)展和建設作出了巨大的貢獻和犧牲,他們卻因為各方面的原因而未享有應有的權益保障,在遭受工傷之后理賠難得。即使其本身和用人單位有不可推卸的責任,但法律作為為人民服務的最后一道防線,可以做得更好。除了農民工自己加強有關的法律知識了解,學會敢于運用法律維護自己的合法權益,用人單位也更應該富有社會責任感,規(guī)范用工和嚴格實行勞動合同制度,法律更應該完善體系,合理改善那些不符合實際的繁瑣冗長的程序,有一個清晰明確的適用標準,使之真正符合立法目的,更加有效的保障農民工的合法權益。

注釋:

i數(shù)據(jù)來源于國家統(tǒng)計局2012年4月27日公布的“2011年我國農民工調查監(jiān)測報告”

ii 同上

iii徐文成.簡論農民工工傷維權的制度困境.發(fā)展[J].2011(4) 農民工遭受工傷后,用人單位有異議的,勞動者憑借診斷證書及職業(yè)病鑒定書進行勞動能力鑒定,勞動者憑勞動能力鑒定結論向勞動仲裁部門提起勞動爭議的仲裁。在這個仲裁程序中,一并解決農民工勞動者是否被認定工傷、勞動者與用人單位是否存在勞動關系、勞動者依法應得到的工傷待遇,這樣就大大縮短了認定工傷的時間.提高了事故處理效率。

iv 石梅蘭,于華欽.關于農民工人身損害賠償適用法律問題的探討.魯東大學學報[J].2007,24(3)轉引自江平.真正的機會是平等.2006

【參考文獻】

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